Адвокат несовершеннолетнего обвиняемого

Участие адвоката-защитника в доказывании по уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних

УЧАСТИЕ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА В ДОКАЗЫВАНИИ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ О ПРЕСТУПЛЕНИЯХ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Е. В. МАРКОВИЧЕВА

Марковичева Е. В., кандидат юридических наук, доцент, Орловский государственный университет.

Неблагополучные качественные и количественные показатели преступности несовершеннолетних в современной России определяют необходимость оптимизации уголовного судопроизводства по данной категории дел. Следует отметить и то, что организация и расследование преступлений несовершеннолетних имеют свою специфику, определяемую в первую очередь процессуальными особенностями данного вида производства. В рамках уголовно-процессуального доказывания применительно к данной категории дел усилия каждого субъекта доказывания должны быть направлены на реализацию особой познавательной деятельности, имеющей целью установление обстоятельств, составляющих предмет доказывания. Процесс доказывания по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего имеет свою специфику и довольно детально урегулирован нормами уголовно-процессуального законодательства, закрепляющими, в частности, процессуальные гарантии соблюдения и защиты прав несовершеннолетних, вовлеченных в систему уголовного судопроизводства при осуществлении уголовно-процессуального познания, направленного на «специфические объекты и цели, познаваемые в особой процессуальной форме» . Расширение предмета доказывания по делам несовершеннолетних также имеет позитивную направленность на охрану прав несовершеннолетних и учет системы факторов, способствующих противоправному поведению подростка. ——————————— Барабаш А. С. Природа российского уголовного процесса, цели уголовно-процессуальной деятельности и их установление. СПб., 2005. С. 165.

Законодательное закрепление охранительной направленности производства по делам несовершеннолетних, реализация принципа состязательности на различных стадиях уголовного процесса закономерно ставят вопрос о разработке криминалистических средств и методов, способствующих совершенствованию профессиональной защиты от уголовного преследования или подозрения в совершении преступления . ——————————— Баев О. Я. К основам теории профессиональной защиты в уголовном процессе: объект и предмет криминалистической адвокатологии // Правовая наука и реформа юридического образования. Юридический процесс. Воронеж: Изд-во ВГУ, 1996. Вып. 6. С. 44 — 45.

Следует согласиться с Т. С. Волчецкой, справедливо полагающей, что «расширение сферы деятельности защитника подозреваемого и обвиняемого по собиранию доказательств, законодательное расширение их прав при участии в следственных и иных процессуальных действиях ставит немало вопросов, касающихся эффективности применения ряда тактических приемов, наработанных криминалистикой» . ——————————— Волчецкая Т. С. Участие адвоката-защитника в следственных действиях и проблемы тактики защиты // Современные проблемы эффективности правового регулирования общественных отношений. Калининград, 2006. С. 193.

Качество защиты по уголовным делам в отношении несовершеннолетних способствует не только надлежащему обеспечению их прав, но и снижению психотравмирующего влияния уголовного судопроизводства на подростка. К сожалению, как показывает анализ судебной и следственной практики, адвокаты-защитники нередко демонстрируют явную незаинтересованность в сборе доказательств по данной категории уголовных дел. Такая ситуация сложилась во многом под влиянием судебной практики, когда, как правило, несовершеннолетнему выносился обвинительный приговор с условным осуждением. Очевидно, заранее ориентируясь на подобный исход дела, адвокаты-защитники не видят необходимости в активном участии в следственных и судебных действиях, в осуществлении надлежащей доказательственной деятельности стороной защиты. Ситуация в определенной степени стала меняться под влиянием ухудшения качественных параметров подростковой преступности со смещением акцентов в сторону совершения несовершеннолетними тяжких и особо тяжких преступлений, нередкого повторного совершения преступлений в период условного осуждения. Такие реалии вынуждают адвокатов-защитников проявлять большую активность при производстве отдельных следственных и судебных действий, отказываясь от позиции присутствия при их производстве. Однако и в этом случае все обстоит далеко не так благополучно, как хотелось бы. Приходится констатировать, что мыслительная и практическая деятельность адвоката-защитника по осуществлению уголовно-процессуального доказывания по уголовным делам несовершеннолетних нередко носит бессистемный характер. Все это зачастую определяет низкое качество защиты несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого или подсудимого в уголовном процессе. Кроме того, «адвокаты, участвующие в делах этой категории, не всегда проявляют принципиальность и добиваются своевременного исправления допускаемых дознавателями, следователями, прокурорами и судами ошибок и нарушений» . Адвокат-защитник должен быть готов к обнаружению этих ошибок и принятию мер по их устранению. При этом необходимо учитывать то, что «диапазон типовых следственных ошибок достаточно велик, они могут иметь различное содержание и форму» . Это требует от адвоката хорошего знания тактики проведения различных следственных действий с участием несовершеннолетних, умения анализировать действия следователя или дознавателя, навыков выбора приемлемого варианта поведения с учетом ситуационного подхода. Неадекватный ситуации вариант защиты является одной из наиболее распространенных ошибок адвокатов. ——————————— Еникеев Р. З. Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. Ижевск, 2004. С. 4. Конин В. В. Тактика профессиональной защиты подсудимого в суде первой инстанции: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. Калининград, 2003. С. 11.

Изменение описанной выше ситуации требует как корректировки законодательства, так и оптимизации процесса доказывания по делам несовершеннолетних. К сожалению, российский УПК хотя и является более прогрессивным в плане расширения прав адвоката как субъекта доказывания, однако содержит ряд недостаточно четких и продуманных формулировок. Например, предметом постоянных дискуссий является вопрос о том, что же собирает защитник: сведения или доказательства. Очевидно, стоит согласиться с авторами, справедливо полагающими, что «если законодатель сформулировал, что защитник вправе собирать доказательства, то это отнюдь не означает, что он под этим понимает лишь предоставление сведений» . Сравнение норм, содержащихся в ч. 3 ст. 86 и ч. 4 ст. 21 УПК, свидетельствует о том, что сторона обвинения имеет больше возможностей в истребовании документов из различных государственных органов, учреждений, организаций. Применительно к производству по делам несовершеннолетних это имеет немаловажное значение, поскольку адвокат-защитник заинтересован в сборе характеризующего материала на несовершеннолетнего и его родителей, в получении справок и иных документов. Некорректная редакция статьи накладывается на стереотипную реакцию различных должностных лиц, выполняющих запросы суда и следственных органов гораздо быстрее, нежели адвокатские запросы. К тому же фактически отсутствует реальный механизм привлечения к юридической ответственности должностных лиц, не исполняющих подобные запросы. В итоге адвокат-защитник несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого может испытывать реальные затруднения в сборе доказательственной информации, что скажется на построении информационной модели личности несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого или подсудимого. ——————————— Гуськова А. П. К вопросу о некоторых криминалистических аспектах профессиональной деятельности адвоката-защитника по уголовным делам // Избранные труды. Оренбург: Издательский центр ОГАУ, 2007. С. 538.

Выбор тактики защиты напрямую зависит от профессиональной подготовки адвоката, имеющегося у него опыта. В целом позитивно можно оценить призывы ряда юристов по введению специализации адвокатов на уголовных делах в отношении несовершеннолетних. Несмотря на то что гипотетически эта идея хороша и нацелена на то, что профессиональную защиту несовершеннолетнего будут обеспечивать наиболее опытные адвокаты, на практике в современных российских реалиях она либо не может быть реализована, либо ее реализация, напротив, приведет к ухудшению правового положения несовершеннолетних в уголовном процессе. Участие адвоката-защитника в доказывании напрямую зависит от выработки им тактики защиты, которая должна отвечать принципу преемственности на стадиях досудебного и судебного производства. Решение данной задачи возможно с учетом многих факторов, которые непосредственно или опосредованно влияют на моделирование ситуации защиты. Такое моделирование «облегчит построение системы доказательств по делу, даст защитнику возможность правильно, с исчерпывающей полнотой и конкретно определить обстоятельства, подлежащие доказыванию, установить связь между имеющимися фактическими данными и обстоятельствами, подлежащими доказыванию по делу, сгруппировать доказательства и сделать вывод об установлении обстоятельств, имеющих значение для дела, представить и построить систему доказательств в целом» . Ситуация защиты по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего зависит от целого ряда факторов, начиная от наличия в материалах уголовного дела доказательств и возможностей получения дополнительной доказательственной информации и заканчивая умением адвоката-защитника установить психологический контакт с другими участниками процесса. Ситуация осложняется тем, что по уголовным делам в отношении несовершеннолетних защитнику важно установить хороший психологический контакт и «рабочие» перспективные отношения не только с подзащитным и лицами, осуществляющими уголовное преследование, но и с законным представителем, который нередко оказывает на несовершеннолетнего сильное психологическое давление. Возрастные особенности подзащитного требуют от адвоката-защитника нередко не только хороших юридических знаний и умений, но и определенных психолого-педагогических знаний. ——————————— Игнатов Д. С. Криминалистические основы деятельности адвоката-защитника по сбору доказательств и представлению их суду: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. Ижевск, 2004. С. 9.

В любом случае адвокат — защитник несовершеннолетнего, участвуя в деятельности по доказыванию, обязан занимать активную позицию, позволяющую ему адекватно ситуации участвовать в сборе доказательств по уголовному делу. Адвокат-защитник должен занимать активную позицию.

Обязательное участие защитника по делам несовершеннолетних

Гарантией конституционного права несовершеннолетнего на защиту является обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве, если подозреваемый (обвиняемый) является несовершеннолетним (ст. 51 УПК).

Защитник несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) обязательно участвует в уголовном деле: 1) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица по делам, по которым проводится дознание (ч. 1 ст. 223 УПК) или осуществляется производство в порядке частного обвинения (ст. 318 УПК); 2) с момента фактического задержания его в качестве подозреваемого в совершении преступления по основаниям, указанным в ст. 91 и 92 УПК; 3) с момента применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу в соответствии со ст. 100 УПК; 4) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, перечисленных в п. 2-5 ч. 3 ст. 49 УПК; 5) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-пси-хиатрической экспертизы; 6) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (ст. 49 УПК).

Полномочия защитника, порядок приглашения, назначения, замены, отказа от защитника, а также оплаты его труда определяется общими нормами закона (ст. 49, 50, 51, 52, 53 УПК).

Показания несовершеннолетнего, как и любого подозреваемого (обвиняемого), данные при допросе в стадии досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденные им в суде, относятся к недопустимым доказательствам, они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК.

Особо следует отметить, что на всех стадиях процесса по делам о преступлениях несовершеннолетних защитник вправе иметь с подозреваемым, обвиняемым и осужденным свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности. Эффективную защиту несовершеннолетних подозреваемых (обвиняемых) могут обеспечить только высококвалифицированные адвокаты, имеющие соответствующую специализацию.

Особенности прекращения уголовного преследования с применением принудительных мер воспитательного воздействия. Прекращение уголовного преследования в отношении несовершеннолетних обвиняемых (подозреваемых) с применением к ним принудительных мер воспитательного воздействия — одно из гуманных требований, закрепленных в Пекинских правилах ООН 1985 г. Вопрос о применении указанных мер к несовершеннолетнему, впервые совершившему преступление небольшой и средней тяжести, может быть поставлен по каждому делу на стадии предварительного расследования и в судебном разбирательстве дела в случае, если будет установлено, что несовершеннолетний совершил такое преступление впервые и его исправление возможно без применения уголовного наказания (ст. 90 УК РФ).

Доказательствами того, что исправление несовершеннолетнего может быть достигнуто без применения уголовного наказания, являются: чистосердечное раскаяние, явка с повинной, способствование раскрытию преступления, добровольное возмещение причиненного вреда и т.

По результатам рассмотрения данного ходатайства судья принимает одно из следующих решений: 1) об отказе в освобождении от уголовной ответственности и применении принудительных мер воспитательного воз-

Раздел IV. Производство по отдельным категориям уголовных дел.

действия в случае, если будет установлено, что исправление несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) не может быть достигнуто без применения наказания; 2) об отказе в применении принудительных мер воспитательного воздействия и возвращении дела прокурору, если несовершеннолетний или его защитник либо законный представитель возражают против этого, ссылаясь на невиновность подсудимого; 3) об освобождении несовершеннолетнего от уголовной ответственности и о назначении ему одной или нескольких принудительных мер воспитательного воздействия.

Постановлением о применении к несовершеннолетнему подсудимому принудительных мер воспитательного воздействия суд вправе назначить следующие меры: 1) сделать предупреждение; 2) передать под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа; 3) возложить обязанности загладить причиненный вред; 4) ограничить досуг и установить особые требования к поведению несовершеннолетнего (ст. 90 УК).

В случае, если в суд поступит уголовное дело о преступлении несовершеннолетнего с обвинительным заключением или обвинительным актом, суд вправе также по основаниям, установленным в ст. 427 УПК, прекратить уголовное дело и применить к несовершеннолетнему обвиняемому принудительные меры воспитательного воздействия, о чем выносит мотивированное постановление. Этим же постановлением суд вправе возложить на специализированный государственный орган обязанности осуществлять надзор за поведением несовершеннолетнего и оказывать на него воспитательное воздействие. Несовершеннолетний должен быть предупрежден о том, что в случае повторного совершения преступления либо систематического неисполнения им принудительных мер воспитательного воздействия эта мера отменяется и лицо привлекается к уголовной ответственности.

Обязанности адвоката несовершеннолетнего при производстве следственных действий

В статье предлагается анализ обязанностей адвоката при производстве следственных действий в отношении несовершеннолетних обвиняемых (подозреваемых).

Проведенный анализ позволяет выделить особенности при производстве следственных действий в отношении несовершеннолетних обвиняемых (подозреваемых) и понять, как правильно действовать адвокату при производстве следственных действий в отношении его несовершеннолетнего подзащитного. Ключевые слова: процессуальная девиация, несовершеннолетний обвиняемый (подозреваемый), защитник, следственные действия, допрос, линия защиты.

style=»display:inline-block;width:240px;height:400px»
data-ad-client=»ca-pub-4472270966127159″
data-ad-slot=»1061076221″>

Участие защитника в уголовном деле обязательно, когда подозреваемый (обвиняемый) является несовершеннолетним (п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК). Подростки в силу различных обстоятельств (психологическая незрелость, отсутствие жизненного опыта, элементарных правовых знаний) не способны самостоятельно и полноценно защищать свои права и законные интересы [1].

Чтобы гарантировать качество оказываемой юридической помощи и защиты в ч. 1 ст. 49 УПК предусмотрено, что в досудебном производстве по уголовному делу в качестве защитника допускается только адвокат. В УПК РФ производство по делам в отношении несовершеннолетних названо особым производством. Тем не менее, в процессуальном законе установлены особые правила производства в отношении несовершеннолетних лишь одного следственного действия – допроса [2, с. 93].

Прежде всего, при производстве допроса несовершеннолетнего всегда участвует защитник. Это значит, что следователь (дознаватель) обязан обеспечить его присутствие, даже если несовершеннолетний отказывается от помощи адвоката.

Если допрос проводится в отношении несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, должно быть обязательно обеспечено участие педагога или психолога. Отметим, что в ч. 4 ст. 425 УПК указано, что участие педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого обеспечивается следователем (дознавателем) по ходатайству защитника либо по собственной инициативе.

Кроме того, в допросе имеет право участвовать законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого). Ограничена законом и продолжительность допроса несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого): он не может длиться более 2-х часов подряд без перерыва, а в общей сложности более 4-х часов в день.

Возникает вопрос, необходимо ли соблюдать все указанные требования при производстве других следственных действий с несовершеннолетним обвиняемым (подозреваемым)? Исходя из того, что участие защитника при производстве по уголовному делу несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого) обязательно, мы можем сделать вывод о

том, что защитник должен участвовать и во всех следственных действиях, производимых с его подзащитным. Согласно п. 3 ч. 2 ст. 426 УК законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого вправе участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следователя – в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника.

Таким образом, законный представитель должен самостоятельно решить, хочет ли он реализовать это свое право. Защитник, в свою очередь, по нашему мнению, должен обсудить этот вопрос с законным представителем и настоятельно просить законного представителя явиться на следственное действие, если считает это необходимым.

Сложнее решить, необходимо ли участие педагога и психолога. С одной стороны, защитник в необходимых случаях может повлиять на привлечение педагога к участию в допросе, даже если несовершеннолетний обвиняемый старше 16 лет. Для этого, как уже было сказано, защитник должен заявить ходатайство.

Но необходим ли педагог при производстве других следственных действий? Полагаем, по аналогии можно применить правило, содержащееся в ч. 1 ст. 191 УПК. В данной норме указано, что при производстве не только допроса, но и очной ставки, опознания, проверки показаний со свидетелем или потерпевшим, не достигшим 16-летнего возраста либо достигшего, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно. Мы полагаем, что адвокат, который берет на себя защиту несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого), должен обладать знаниями детской психологии.

В первую очередь, это нужно для того, чтобы он смог найти подход к подростку и установить с ним контакт, доверительные отношения, чтобы подросток был с ним откровенным и чувствовал себя защищенным. Перейдем к рассмотрению полномочий защитника при производстве следственных действий.

Для более эффективной реализации своих прав защитник должен заранее тщательно готовиться к каждому следственному действию, особенно к допросу, знать все материалы дела, знать заранее позицию подзащитного – признает тот свою вину или отрицает ее. Адвокат должен выявить обстоятельства, предшествовавшие преступлению, действия каждого из участников, какие у них взаимоотношения, когда и как возник преступный умысел, кто был его инициатором, как распределялись роли и т.д.

При этом необходимо обратить внимание, не сопровождалась ли стадия подготовки вoвлечением подростка в преступление, не угощали ли взрослые алкоголем или наркотиками подростка и т.п. Всё это поможет правильно выбрать линию защиты. Готовясь к допросу, защитник должен иметь представление о нравственных и психологических особенностях подростка.

Это поможет адвокату заранее подготовить вопросы, которые он будет задавать на допросе с учетом особенностей личности несовершеннолетнего. Например, с учетом словарного запаса несовершеннолетнего, умения воспринимать устную речь, понимать вопросы, открытости и замкнутости несовершеннолетнего и т.п. Защитник должен иметь представление о психологическом состоянии несовершеннолетнего [3, с. 174].

Обычно это – возбуждение с угнетенностью от непривычной обстановки. К этому добавляются страх перед наказанием, перед родителями. Защитник должен заранее разъяснить своему доверителю, что последний вправе отказаться от дачи показаний, не свидетельствовать против себя. В начале допроса защитник должен проследить, чтобы было обеспечено участие педагога или психолога, может заявить соответствующее ходатайство, если подросток уже старше 16 лет. Адвокат может выяснить у следователя в случае неявки законного представителя причины этой неявки и требовать переноса допроса на другой день, если причины неявки не выяснены.

Кроме того, если адвокат знает о неприязненных отношениях подзащитного с педагогом, приглашенным на допрос (например, классным руководителем или психологом из школы), он может заявить мотивированный отвод педагогу, т.к. конфликтные отношения могут повлиять на результаты допроса. Адвокат должен проследить, чтобы следователь подробно и доходчиво объяснил подростку, в совершении какого преступления он подозревается (или обвиняется), чтобы подросток понимал и осознавал происходящее; чтобы несовершеннолетнему были разъяснены все его права.

Очень важно в ходе допроса внимательно слушать, какие вопросы задает следователь и как на них отвечает несовершеннолетний подзащитный. Дело в том, что подростки могут охотно рассказывать о себе и своих друзьях, полагая, что эти вопросы не имеют отношения к совершенному преступлению. И если в ходе допроса защитнику становится понятно, что подросток собирается сообщить сведения, которые могут навредить ему, адвокат может ему подсказать, что «на этот вопрос он может не отвечать» или попросить следователя сделать перерыв и дать устную консультацию подростку наедине. Согласно ч. 2 ст. 425 УПК на допросе защитник вправе задавать вопросы подзащитному, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей.

В законе четко не урегулировано, какие вопросы защитник вправе задавать допрашиваемому, а какие – нет. Но ч. 2 ст. 53 УПК РФ позволяет сделать вывод о том, что задаваемые защитником вопросы должны преследовать цель оказания юридической помощи своему подзащитному. Например, если подросток совершил преступление под влиянием взрослых, а следователь не выяснил эти обстоятельства. Кроме того, согласно ч. 2 ст. 189 УПК РФ запрещено задавать наводящие вопросы. Это правило относится и к следователю. В тех случаях, когда адвокат полагает, что в вопросе следователя уже содержится ответ, он должен сделать замечание. Можно проиллюстрировать ситуацию, когда вопросы, заданные защитником, негативно повлияли на результат следственного действия, примером из научной статьи, в которой описывались особенности участия защитника в очной ставке с несовершеннолетними. «Трое несовершеннолетних обвинялись в совершении нескольких грабежей мобильных телефонов у своих сверстников, подростков.

В показаниях всех обвиняемых имелись существенные противоречия, следователь решил провести очные ставки между обвиняемыми, а также между обвиняемыми и потерпевшими. В процессе очных ставок некоторые защитники довольно настойчиво, порой в достаточно резкой форме задавали вопросы оппонентам, что озлобило этих подростков, и привело к их замкнутости и агрессии. В результате возникла негативная реакция у законных представителей, чьи замечания свели на нет всю процедуру, так как подростки, испугавшись, отказались что-либо отвечать на агрессию» [4, с. 7]. Защитник должен реагировать на любые нарушения закона и прав допрашиваемого, пресекать любые незаконные и недопустимые приемы, применяемые в отношении несовершеннолетнего в процессе допроса. К таким нарушениям можно отнести резкий грубый тон или различного рода угрозы. Например, изменить меру пресечения за дачу не желаемых для следователя показаний, привлечь к ответственности родителей и т.д. [5, с. 59].

Также защитник должен следить и за соблюдением правила о продолжительности допроса несовершеннолетнего, о предоставлении времени для отдыха и приема пищи. Если были нарушения, то он должен в протоколе допроса сделать замечание, указав на факт нарушения процедуры. При допросе несовершеннолетнего обвиняемого может быть применена аудиозапись (ст. 166 УПК РФ). Защитник вправе ходатайствовать о допросе несовершеннолетнего с применением аудиозаписи. Нам представляется, что в уголовных делах с участием несовершеннолетних обвиняемых (подозреваемых), адвокат должен всегда ходатайствовать о проведении допроса с применением аудиозаписи, поскольку следователь в протокол допроса

может внести те показания, которые выгодны ему, получая такие показания с применением тактических, в том числе психологических приемов, например, подавления или принуждения и т.д. К тому же аудиозапись поможет в некоторых случаях доказать, что протокол допроса является недопустимым доказательством, потому что закон не допускает применение тех средств и способов получения показаний обвиняемого (подозреваемого), которые в нем не указаны.

Таким образом, защитник несовершеннолетнего выполняет некую дисциплинарную функцию для следователя, заставляет последнего более ответственно подходить к собиранию, проверке и оценке доказательств, не нарушать гарантированные права личности.

Если несовершеннолетний отказывается от представленного следователем защитника

По уголовному делу в порядке ст. 91 УПК РФ был задержан несовершеннолетний Новицкий. Он обвинялся в совершении нескольких квартирных краж в группе с взрослыми. От предложенного ему следователем защитника Бэлзы Новицкий отказался, заявив, что хочет, чтобы его интересы защищал адвокат Кучерена. Следователь позвонил Кучерене, но тот не смог удовлетворить просьбу Новицкого в связи с тем, что был занят в судебном заседании по другому уголовному делу.

Как должен поступит следователь в данном случае ?

Ответы юристов (7)

Следователь в данном случае должен предоставить обвиняемому другого свободного адвоката. Совсем отказаться от защитника несовершеннолетний подозреваемый (обвиняемый) не может

Есть вопрос к юристу?

Несовершеннолетний обвиняемый отказаться от защитника не может. Следователь может предложить другого адвоката.

Отказ несовершеннолетнего от защитника, влечет за собой не отказ вообще от участия законного представителя в деле, а его замену. Таким образом, несовершеннолетний может заявить отвод законному представителю, что повлечет его замену.

Уточнение клиента

Чем это регламентированно? И сколько раз несовершеннолетний может отказываться от представленных ему адвокатов?

21 Января 2015, 18:22

Добрый день! В силу ч. 2 ст. 52 УПК РФ отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

Более того, защитник по назначению определяется согласно графика дежурств адвокатов того адвокатского образования, что закреплена за конкретным отделом полиции.

Таким образом, нельзя позвонить любому адвокату и сказать ему, что он будет участвовать в деле по назначению. Соовтетственно, несовершеннолетний не может выбрать себе по назначению любого защитника.

Если же у Кучерены есть соглашение, по которому он будет защищать Новицкого, то в силу ч. 4 ст. 49 УПК РФ адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
Т.е. пока адвокат не предоставит в дело свой ордер. он в деле не участвует

Таким образом, следвоатель должен пригласить защитника Бэлзы, даже, елси обвиняемый против этого возражает

Чем это регламентированно? И сколько раз несовершеннолетний может отказываться от представленных ему адвокатов?

Отказываться можно — сколько угодно. Менять защитников никто не должен

Уточнение клиента

следователь должен чем то руководствоваться, ссылаться на какой либо закон, или статью.

21 Января 2015, 18:24

следователь должен чем то руководствоваться, ссылаться на какой либо закон, или статью.

В силу ч. 2 ст. 52 УПК РФ отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

Выше, Зырянова Татьяна ответила:

… защитник по назначению определяется согласно графика дежурств адвокатов того адвокатского образования, что закреплена за конкретным отделом полиции.

Отказаться от предоставленного за счет государства подзащитный не может, он может это сделать только, если его защиту осуществлял адвокат с которым он ранее заключил соглашение.

Если, подзащитного не устраивает по каким-либо причинам адвокат по назначению он может заявить ему отвод. Основания для отвода могут быть только, предусмотренные законодательством.

Статья 72УПК РФ

Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика
1. Защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он:
1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;
2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;
3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.
2. Решение об отводе защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика принимается в порядке, установленном частью первой статьи 69 настоящего Кодекса.

То есть несовершеннолетний, если желает отказаться от адвоката, назначенного ему за счет государства должен на имя следователя передать ходатайство или заявление, как захочется. Следователь в 3х дневный срок примет решение, удовлетворить данное ходатайство либо откажет в удовлетворении.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

О порядке участия адвокатов в уголовном судопроизводстве по назначению. Июль 2015 г.

Методические рекомендации о порядке участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда в порядке статей 50, 51, 52 УПК РФ

Утверждены Решением Совета АП РО

(протокол от 31.07.2015 года № 8)

Авторами и составителями данных Методических рекомендаций являются члены Научно-методического Совета Адвокатской палаты Ростовской области.

Настоящие Методические рекомендации приняты во исполнение требований Конституции Российской Федерации, Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Кодекса профессиональной этики адвокатов, принятого первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года, а также Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Методические рекомендации разработаны в целях разъяснения порядка участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда (в порядке статей 50, 51, 52 УПК РФ) и содержат подробные рекомендации при осуществлении защиты по назначению.

Действие настоящих Методических рекомендаций распространяется на всех адвокатов, внесенных в реестр адвокатов Ростовской области.

Раздел 1. Случаи оказания юридической помощи по назначению органов дознания, органов предварительного следствия и суда

В соответствии со статьей 50 Уголовно-процессуального кодекса РФ защитник по уголовному делу приглашается самим подозреваемым, обвиняемым, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого.

По просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого участие защитника может быть обеспечено дознавателем, следователем, или судом.

Защитник, обеспечивающий защиту без соглашения по инициативе дознавателя, следователя, или суда является защитником по назначению.

Защита по уголовным делам, участие защитника в которых обязательно (статья 51 УПК РФ), может оказываться бесплатно, с последующей оплатой из средств государственного бюджета если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 УПК РФ;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

3.1) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном частью пятой статьи 247 УПК РФ;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ;

8) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 УПК РФ. В случаях, предусмотренных пунктами 6 и 7, адвокат судом назначается с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей, либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

Раздел 2. Порядок привлечения адвоката по назначению в порядке статьи 51 УПК РФ

При наличии оснований, предусмотренных УПК РФ, дознаватель, следователь или суд признав необходимым назначение подозреваемому, обвиняемому, подсудимому защитника, выносит соответствующее постановление.

Адвокат, получив от руководителя адвокатского образования требование в порядке статьи 51 УПК РФ, должен явиться с ордером к дознавателю, следователю или в суд строго в соответствии с утвержденным графиком дежурств и осуществлять защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в установленном законом порядке.

При невозможности адвокатами адвокатских образований осуществлять защиту в порядке статьи 51 УПК РФ в дни, которые указаны в графике дежурств, руководители адвокатских образований обязаны сообщить об этом в правоохранительные и судебные органы о временном изменении графика дежурств. В этом случае дежурство принимает на себя следующее по графику адвокатское образование.

Отказ адвоката, приглашенного в порядке статьи 51 УПК РФ возможен только при наличии оснований, установленных УПК РФ.

Раздел 3. Права и обязанности адвокатов, обеспечивающих защиту по назначению

Адвокаты, осуществляющие защиту граждан по назначению, в своей деятельности должны руководствоваться Определениями Конституционного Суда РФ от 21 октября 2008 года № 488-О-О, от 17 декабря 2006 года № 424-О, от 08 февраля 2007 года № 251-О-П, от 29 мая 2012 года № 1014-О. Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской федерации» от 31.05.2002 года № 63-ФЗ и Кодексом профессиональной этики адвоката. Решением Совета Федеральной палаты адвокатов РФ от 27.09.2013 года, Решением Совета Адвокатской палаты Ростовской области № 1от 08.01.2003 года (с изменениями и дополнениями от 01.11.2010 года и 25.10.2013 года).

Раздел 4. Действия адвоката по назначению на предварительном следствии и дознании

Адвокат, получивший извещение, определение, постановление с резолюцией руководителя адвокатского образования о принятии поручения в порядке статьи 51 УПК РФ, должен выписать ордер и выполнить следующие процессуальные действия:

· ознакомиться с материалами уголовного дела;

· провести беседу с подозреваемым, обвиняемым;

· выяснить, имеется ли у подозреваемого, обвиняемого адвокат по соглашению;

· выяснить, имеется ли в материалах уголовного дела ордер адвоката по соглашению;

· проверить, извещал ли следователь или дознаватель адвоката по соглашению о дате, времени и месте проведения следственных действий и дознания в сроки, установленные УПК РФ;

· при неявке адвоката по соглашению для проведения следственных действий и дознания, выяснить причину его неявки;

· выяснить, согласен ли подозреваемый, обвиняемый на свою защиту адвокатом в порядке статьи 51 УПК РФ;

· если подозреваемый, обвиняемый не согласен на защиту адвокатом по назначению, выяснить причины отказа и предложить ему написать мотивированное письменное заявление об отказе от адвоката по назначению. Если подозреваемый, обвиняемый содержится под стражей, то он вправе направить свой письменный отказ от адвоката по назначению дознавателю или следователю в установленном порядке;

· написать письменное заявление и подать его в канцелярию органа дознания, следствия, в котором изложить ставшие ему известными обстоятельства и невозможность принять на себя защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого сведения о котором изложены в извещении, постановлении, определении. В данном заявлении должно быть указано об отсутствии у адвоката по назначению правовых оснований для принятия на себя защиты.

При этом адвокат по назначению обязан помнить, что согласно части 2 статьи 52 УПК РФ «…Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда. ».

Если дознаватель, следователь не удовлетворили заявление подозреваемого, обвиняемого об отказе от адвоката по назначению, необходимо подать жалобу в порядке статей 124, 125 УПК РФ. Если жалоба оставлена без удовлетворения, то адвокат по назначению не вправе самоустраниться от участия в следственных действиях. Однако адвокат по назначению должен обратить внимание следствия и дознания на то, что он будет лишен возможности осуществлять защиту с учетом настоящей позиции подозреваемого, обвиняемого и, что защита будет осуществляется исходя из той позиции подзащитного, которая стала известна адвокату только из материалов уголовного дела. И поэтому такая защита не будет являться полноценной и квалифицированной.

Часть 7 статьи 49 УПК РФ гласит: «. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого…».

Раздел 5. Действия адвоката по назначению в судебном заседании

Адвокат, получивший извещение, определение, постановление с резолюцией руководителя адвокатского образования о принятии поручения в порядке статьи 51 УПК РФ, должен выписать ордер и выполнить следующие процессуальные действия:

· ознакомиться с материалами уголовного дела;

· провести беседу с подозреваемым, обвиняемым, подсудимым;

· выяснить, имеется ли у подозреваемого, обвиняемого, подсудимого адвокат по соглашению;

· выяснить, имеется ли в материалах уголовного дела ордер адвоката по соглашению;

· проверить, извещал ли суд адвоката по соглашению о дате, времени и месте судебного заседания в сроки, установленные УПК РФ;

· при неявке адвоката по соглашению в судебное заседание, выяснить причину неявки;

· выяснить, согласен ли подозреваемый, обвиняемый, подсудимый на его защиту адвокатом по назначению;

· если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не согласен на защиту адвокатом по назначению, выяснить причины отказа и предложить ему написать мотивированное письменное заявление об отказе от адвоката по назначению. Если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый содержится под стражей, то он вправе направить в суд свой письменный отказ от адвоката по назначению в установленном порядке;

· написать письменное заявление и до начала судебного заседания подать его в канцелярию суда, в котором изложить ставшие ему известными обстоятельства и невозможность принять на себя защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого сведения о котором изложены в извещении, постановлении, определении. В данном заявлении должно быть указано об отсутствии у адвоката по назначению правовых оснований для защиты.

В том случае, если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый отказался от своей защиты адвокатом по назначению в судебном заседании, мотивируя свой отказ наличием адвоката по соглашению, адвокат по назначению обязан поддержать заявленный отказ и сообщить суду, что он не вправе принимать на себя защиту.

При этом, адвокат по назначению обязан помнить, что согласно части 2 статьи 52 УПК РФ «…Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда. ».

Кроме того, часть 1 статьи 243 УПК РФ гласит о том, что: «…Председательствующий руководит судебным заседанием…».

Поэтому, если судом заявление подзащитного и адвоката не удовлетворено, то адвокат по назначению не вправе самовольно покинуть судебное заседание и обязан продолжить осуществлять защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Однако в судебном заседании адвокат по назначению должен уведомить суд о том, что он лишен возможности защищать подсудимого с учетом его настоящей позиции и, что будет вынужден защищать подсудимого исходя из той позиции, которая стала ему известна только из материалов уголовного дела. И поэтому такая защита не будет являться полноценной и квалифицированной.

После окончания судебного заседания, на котором был заявлен отказ, адвокат по назначению обязан ознакомиться с протоколом судебного заседания и проверить занесено ли в протокол судебного заседания заявление подзащитного об отказе от адвоката по назначению, а также заявление адвоката по назначению о том, что он полностью поддерживает позицию подозреваемого, обвиняемого и подсудимого. При отсутствии такой записи, адвокат по назначению обязан в установленном законом порядке принести свои замечания на протокол судебного заседания.

После постановления приговора адвокат по назначению обязан ознакомиться с протоколом судебного заседания и при необходимости принести свои замечания на протокол судебного заседания, а также при необходимости обжаловать приговор в установленном законом порядке, указав, что основанием для отмены приговора является, в том числе, и нарушение права на защиту подсудимого, которому, вопреки его воле, судом был предоставлен адвокат для защиты.

Адвокат обязан помнить, что в соответствии с частью 7 статьи 49 УПК РФ «. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого…».

Раздел 6. Работа адвоката по назначению

Статья 13 Кодекса профессиональной этики адвоката гласит:

«…Адвокат, принявший в порядке назначения или по соглашению поручение на осуществление защиты по уголовному делу, не вправе отказаться от защиты, кроме случаев, указанных в законе, и должен выполнять обязанности защитника, включая, при необходимости, подготовку и подачу апелляционной жалобы на приговор суда.

Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии предварительного следствия в порядке назначения или по соглашению, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции.

Адвокат-защитник не должен без необходимости ухудшать положение других подсудимых. Всякие действия адвоката, направленные против других подсудимых, чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданы лишь тогда, когда без этого не может быть осуществлена в полной мере защита его доверителя.

Адвокат-защитник обязан обжаловать приговор:

1) по просьбе подзащитного;

2) если суд не разделил позицию адвоката-защитника и (или) подзащитного и назначил более тяжкое наказание или наказание за более тяжкое преступление, чем просили адвокат и (или) подзащитный;

3) при наличии оснований к отмене или изменению приговора по благоприятным для подзащитного мотивам.

Отказ подзащитного от обжалования приговора фиксируется его письменным заявлением адвокату…».

Раздел 7. Порядок взаимодействия адвоката по назначению и адвоката по соглашению на предварительном следствии и в судебном заседании

Адвокат по назначению находится в процессуально-правовой зависимости от адвоката по соглашению, так как адвокат по соглашению владеет позицией подзащитного по делу. Для того, чтобы не нарушить право на защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого адвокаты по соглашению и по назначению должны между собой обсуждать все процессуальные действия, которые могут возникнуть по уголовному делу.

При осуществлении защиты адвокаты по соглашению и по назначению не должны конфликтовать между собой ни на предварительном следствии, ни в суде, поскольку такое поведение адвокатов умаляет не только их авторитет, но и авторитет адвокатуры в целом.

Раздел 8. Ответственность адвоката, оказывающего юридическую помощь в порядке статьи 51 УПК РФ

Невыполнение адвокатом требований, предусмотренных настоящими Методическими рекомендациями, влечет ответственность адвоката в установленном законом порядке.

Раздел 9. Заключительные положения

Настоящие Методические рекомендации разработаны в целях реализации Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», «Кодекса профессиональной деятельности адвоката» и исполнения порядка участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия и суда в соответствии со статьей 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ.