Когда возможен залог акций

Оглавление:

Новые правила о залоге акций и долей открывают дополнительные возможности для бизнеса

Залог не случайно является одним из самых распространенных способов обеспечения обязательств, особенно когда речь идет о значительных суммах. Он позволяет кредитору-залогодержателю удовлетворить свои притязания за счет стоимости заложенного имущества преимущественно перед всеми остальными кредиторами. Теперь, с появлением новых положений Гражданского кодекса, регулирующих залог акций и долей уставного капитала в хозяйственных обществах, у бизнеса появилось больше возможностей использовать эти конструкции при необходимости предоставить или получить обеспечение обязательства.

Эффективность и удобство залога связаны в том числе с наличием усилен­ных правовых гарантий, обеспечиваю­щих удовлетворение требований кредитора. В частности, они заключаются в том, что залог сохраняется даже при отчуждении заложенного имущества. При этом покупатель не может ссылаться на то, что он не знал об обременении при приобретении имущества: это не является основанием для освобождения от перешедших к нему обязаннос­тей залогодателя (Определение ВС РФ от 10.04.2007 по делу № 11В07-12, Апелляционное определение Пермского крае­вого суда от 19.03.2014 по делу № 33-2358). Залог сохраняется, даже если в отношении должника-залогодателя возбуждено дело о банкротстве и его заложенное имущество внесено в уставные капиталы (передано в собственность) созданных компаний при специальной процедуре замещения активов (ст. 141 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Несмотря на то что замещение активов происходит только с согласия залогодержателя, наличие такого согласия не влечет прекращения права залога. В таком случае имущество переходит от должника к другим лицам, обремененное залогом (постановление Президиума ВАС РФ от 25.03.2014 № 18749/13 по делу № А40-173901/2012). Практике известны случаи, когда залогодержатель добивался восстановления права залога на имущество, даже если после продажи его разделили на несколько объектов и распродали по частям. Изначальный предмет залога был видоизменен в результате совершения указанных действий. Но залогодержатель все равно вправе требовать восстановления права залога на все образованные объекты. Связано это с тем, что законом для сохранения силы залога не требуется внесения изменений в части описания предмета залога и его оценки, а также регистрации таких изменений для недвижимого имущества (постановление ФАС Московского округа от 02.10.2013 по делу № А40-148453/2012).

Залог прав можно дополнительно защитить корпоративным договором

Ранее на страницах нашей газеты мы уже обращались к теме залога в свете недавних изменений части 1 ГК РФ (см. «ЭЖ», 2014, № 08, с. 12) . Помимо залога обычного имущества (автомобили, нежилые здания и сооружения), а также допус­каемого на практике залога доменных имен, с 1 июля 2014 г. можно закладывать еще и обязательственные права, права по догово­ру банковского счета, права участников юридических лиц, а также исключительные права на результаты интеллектуальной деятельнос­ти и приравненные к ним средства индивидуализации (Федеральный закон от 21.12.2013 № 367-ФЗ. Новая редакция Гражданского кодекса прямо предусматривает такую возможность (ст. 358.1, 358.9, 358.15 и 358.18).

Особо важное значение для практики имеет залог прав участников юридических лиц, поскольку бизнесу, которому требуются кредитные средства, для получения финансирования, как правило, необходимо предоставить кредиторам ликвидное обеспечение, коммерческая ценность которого не вызывает сомнений. Кредиторам, согласным выдать заем, может быть интересно обеспечение в виде залога прав участия в успешной, динамично развивающейся компании. Кредиторы могут заранее оговорить в соглашении с залогодателем возможность обращения взыскания на права участия в компании во внесудебном порядке (ст. 350.1 ГК РФ) и в случае невозврата кредита обратить взыскание на заложенные права участия. Однако для того чтобы залогодержателю перешли эти права, одних только действий по обращению взыскания недостаточно. Для этого залогодержателю понадобится принять участие в торгах и приобрести соответствующий бизнес, купив права участия в компании.

В противном случае, если он участия в торгах не примет, права участия может приобрес­ти другой коммерсант, а залогодержатель только получит вырученные на торгах денежные средства от реализации прав участия.

Так, если у компании есть ценные активы, залогодержателю не обязательно оформлять залог каждого актива. Вместо этого он может оформить залог прав участников общества (ст. 358.13 ГК РФ), а также дополнительно заключить с залогодателем и иными участниками юридического лица корпоративный договор, в котором будет предусмотрена необходимость согласования с залогодержателем любых сделок с имуществом компании, а также иных ограничительных положений, направленных на защиту права залога. Заключать такой договор можно не только между участниками, но и между кредиторами общества, третьими лицами и участниками в соответствии с п. 9 ст. 67.2 ГК РФ.

Процесс оформления залога права участия в компании довольно простой и быстрый. Достаточно обратиться к нотариусу и зарегистрировать обременение в ЕГРЮЛ (срок регистрации — не более пяти рабочих дней). Для сравнения: при залоге, например, недвижимости, времени уйдет больше, за исключением регистрации ипотеки жилых помещений, срок регистрации которых также составляет пять рабочих дней. В остальных случаях срок регистрации ипотеки — один месяц, а залог земельных участков, зданий, сооружений и нежилых помещений производится в течение 15 рабочих дней (п. 5 Федерального закона от 16.07.98 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). При этом расходы при регистрации недвижимости также будут больше.

В корпоративном договоре, заключенном между участниками общества и кредитором, можно указать, что участники общества без согласия залогодержателя не будут принимать решение об увеличении уставного капитала общества за счет принятия в его состав новых участников. Такое условие поможет предотвратить ситуацию появления нового участника компании, который не будет связан условиями корпоративного договора. Изменить или исключить из корпоративного договора указанное условие без согласия залогодержателя никто из участников общества не сможет, поскольку любые изменения договора, равно как и его расторжение допускаются только по соглашению всех участвую­щих в нем сторон, если только сторона, инициирующая такое изменение или расторжение договора, не докажет, что имело место существенное изменение обстоятельств или существенное нарушение ее прав другими сторонами (ст. 450 ГК РФ). Залогодержатель может также настоять на включении подобных положений в устав общества, права участия в котором закладываются, поставив это в качестве условия предоставления финансирования.

Некоторые условия можно включить в договор залога только с согласия общего собрания участников

При оформлении собственно залога прав участников общества (ст. 358.15 ГК РФ) нужно обратить внимание на следующие моменты. Залог прав акционера (участника) представляет собой залог принадлежащих акционеру акций (доли в уставном капитале) этого общества. Причем это возможно только в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью: залог прав участников (учредителей) иных юридичес­ких лиц не допускается (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ).

Залог возможен как в отношении полного пакета акций (всех долей) компании, так и в отношении их части — законом не предусмотрено каких-либо ограничений. Соответственно, в незаложенной части залогодатель сохраняет за собой всю полноту принадлежащих ему корпоративных прав в отношении компании.

В договоре залога должны быть указаны предмет залога (доли или акции в обществе с указанием его ­ОГРН и ИНН), существо, размер и срок исполнения обязательства, обес­печиваемого залогом (например, обязательство по возврату через год с даты выдачи кредита в сумме 1 000 000 руб. по договору об открытии кредитной линии). Согласовать условия, относящиеся к основному обязательству, можно и более прос­тым способом — сделать в догово­ре залога отсылку к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обес­печиваемое обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

При залоге долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью необходимо соблюдать требования Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ). В частности, в залог можно передать долю или ее часть другому участнику общества или с согласия общего собрания участников третьему лицу, но при условии, что это не запрещено уставом общества. Такое правило направлено на соблюдение прав иных владельцев компании. Решение по этому вопросу общее собрание участников принимает простым большинством голосов, если большее количество голосов не предусмотрено уставом общества (например, единогласное одоб­рение или наличие квалифицированного большинства), при этом голос самого залогодателя не учитывается (п. 1 ст. 22 Закона № 14-ФЗ).

Поэтому условие о внесудебном порядке обращения взыс­кания на заложенное имущество не может содержаться в догово­ре залога доли (час­ти доли) в уставном капитале ООО, заключенном одним из участников — физическим лицом (в том числе индивидуальным предпринимателем) с залогодержателем, не являющимся участником общества: такой залог возможен только с согласия общего собрания участников общества (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге»). Передача же доли или ее части в залог без решения общего собрания участников общества в случае, когда по уставу или по корпоративному договору, сторонами которого являются сразу все участники общества, такое решение было необходимо, может послужить основанием для признания договора залога недействительным по иску одного из участников общества (постановление ФАС Центрального округа от 12.10.2010 по делу № А35-10976/2009).

Договор залога доли в ООО обязательно удостоверяется нотариально. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность сделки (п. 2 ст. 22 Закона № 14-ФЗ). При этом сам залог возникает только после внесения сведений об этом в ЕГРЮЛ. В связи с этим залогодержателю перед предоставлением финансирования необходимо учитывать и такой фактор, как необходимость получения залогодателем — гражданином, состоящим в браке, согласия своего супруга на передачу долей в ООО в залоге (п. 3 ст. 35 СК РФ).

Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон № 208-ФЗ) прямо не говорит о возможности залога акций в АО и не предусматривает специальных правил, как Закон № 14-ФЗ, однако и не исключает такой возможности в некоторых нормах. Так, если выкупаемые ценные бумаги (речь идет о выкупе по требованию лица, которое приобрело более 95% акций ОАО) являлись предметом залога или иного обременения, требование о выкупе ценных бумаг также направляется открытым обществом залогодержателю или лицу, в интересах которого установлено обременение, в соответствии с информацией, полученной от регистратора и номинальных держателей (абз. 2 п. 3 ст. 84.8 Закона № 208-ФЗ).

Залогодателем как долей в ООО, так и акций в АО может выступать и сам должник, и третье лицо, не являющееся должником. Взаимоотношения должника с залогодателем — третьим лицом выстраиваются на основании отдельного соглашения. Например, такая сделка может являться встречным исполнением третьего лица за реализованные в его пользу должником товары, работы или услуги, передачу имущества в аренду и т.д. Передача акций третьим лицом в залог может быть признана недействительной сделкой, если она направлена не на реальное обес­печение исполнения должником своих обязательств перед его кредитором, а на получение третьим лицом необоснованного и несоразмерного объему предоставленного обеспечения, значительно превышающего последнее, вознаграждения от должника. Такие действия свидетельствуют о злоупотреблении залогодателем своими правами, что недопустимо в силу положений ст. 10 ГК РФ и влечет отказ в защите права.

Так, в одном деле залогодатель передал банку в залог свои акции в обеспечение исполнения обязательств должника банка по заключенным между ними кредитным договорам. Залогодатель-акционер заключил отдельный договор с должником, в котором они предусмотрели условие о том, что за передачу акций в залог должник выплачивает залогодателю денежное вознаграждение. Суд отказал залогодателю в удовлетворении его требования о выплате вознаграждения, мотивировав это отсутствием у истца права требовать вознаграждения за предоставление залога. К такому выводу суд пришел, поскольку спорные акции переданы в залог банку по цене 1 коп. за акцию без оценки их рыночной стоимости. Передача акций в залог банку не преследовала цель реального обеспечения кредитных обязательств должника, а была направлена на получение прибыли в виде вознаграждения за предоставление залога, размер которого определялся исходя из размера задолженнос­ти по кредитным догово­рам. Установленная судом явная необос­­нованность и несоразмерность вознаграждения, причитающегося с должника, предусмот­ренного догово­ром о предоставлении залога, объ­ему предоставленного обес­печения, расценено как злоупотребление правом. Это и повлекло отказ в защите права и в иске (постановление ФАС Московского округа от 14.03.2012 по делу № А40-77369/10-83-705).

Порядок осуществления корпоративных прав в ООО и АО отличается

Закон по-разному определяет порядок осуществления корпоративных прав для АО и ООО. В обоих случаях действует диспозитивное правило, которое поз­воляет предусмотреть иной порядок осуществления прав договором по сравнению с общим правилом, установленным законом. Но это общее правило для АО и для ООО отличается: по умолчанию при залоге акций корпоративные права осуществляет залогодатель, то есть акционер, а при залоге долей в ООО — залогодержатель (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Возможность передачи залогодателем-акционером залогодержателю права на учас­­тие в собраниях акционеров допускалась и встречалась в практике и до принятия поправок в ГК РФ о залоге корпоративных прав при условии, что это было прямо предусмотрено договором залога (Определение ВАС РФ от 20.03.2009 № ВАС-3038/09 по делу № А21-7628/2007).

Разница лишь в том, что ранее залогодержатель принимал в них участие не от собственного имени, а от имени залогодателя-акционера.

Согласно положениям ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» владельцем акций является лицо, которому указанные ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. В силу положений п. 1 ст. 334 ГК РФ договор залога не является основанием для перехода к залогодержателю права собственности на предмет залога. Действующее законодательство также не относит право залогодержателя на имущество, являющееся предметом залога, к числу вещных прав. Поэтому кредитор акционера, которому были переданы в залог акции, не становится акционером. Однако это не исключает возможности участия кредитора-залогодержателя в общих собраниях акционеров как представителя залого­дателя-акционера. Закон не запрещает передачу акционером полномочий на участие в общем собрании акционеров другим лицам: в том числе и тем, кому акции переданы в залог (постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2008 по делу № А21-7628/2007).

Порядок осуществления корпоративных прав залогодержателем акций регламентирован новой ст. 358.17 ГК РФ. Так, договором залога ценной бумаги может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, кроме права на получение дохода по ценной бумаге.

Однако согласно п. 4 ст. 358.17 ГК РФ, которым предусмот­­рены права залогодержателя в силу договора залога ценной бумаги, и принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) стороны вправе предусмотреть в догово­ре залога, что залогодержатель получает доход по заложенным акциям, действуя от имени залогодателя-акционера по доверенности, и полученные суммы направляет в счет погашения обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги, долгов перед ним (ст. 410 ГК РФ), что не противоречит закону.

Залогодержатель акций осуществляет корпоративные права по заложенным акциям от своего собственного имени. Если он ограничен по условиям договора залога в объеме корпоративных прав, то выход за пределы полномочий не затрагивает права и обязанности третьих лиц, которые не знали и не должны были знать о таких ограничениях. Однако залогодержатель несет перед залогодателем ответственность за данные нарушения, предусмот­ренную законом и договором, а залогодатель вправе требовать в судебном порядке прекращения права залога (п. 2 ст. 358.17 ГК РФ). Аналогичным образом залогодатель несет ответственность перед залогодержателем, если он обязан согласовывать с залогодержателем свои действия по условиям договора залога, но он эту обязанность нарушил. В такой ситуа­ции залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (п. 3 ст. 358.17 ГК РФ).

Акции, которые являются предметом договора залога, могут быть конвертированы в иные ценные бумаги. В такой ситуации для защиты прав и законных интересов залогодержателя предусмотрено, что вновь образуемые в результате конвертации ценные бумаги также считаются находящимися в залоге (абз. 1 п. 5 ст. 358.17 ГК РФ).

Если же в соответствии с законом залогодатель ценных бумаг в силу того, что он является их владельцем, дополнительно к ним безвозмездно получает иные ценные бумаги или иное имущество, то такие ценные бумаги или такое имущество находятся в залоге у залогодержателя (п. 3 ст. 336 и абз. 2 п. 5 ст. 358.17 ГК РФ). Такая ситуация возможна, к примеру, когда по решению общего собрания акционеров общество выпускает облигации, часть из которых безвозмездно распределяет между всеми акционерами. Если залогодержатель утрачивает право залога на акции или доли, он вправе требовать их признания за собой или восстановления на основании ст. 12 ГК РФ.

Обеспечительная купля-продажа — альтернатива залогу

Участники гражданского оборота могут использовать не только залог акций и долей, но и другие способы обеспечения исполнения обязательств. Например, использовать конструкцию договора обеспечительной купли-продажи, которая имеет ряд преимуществ перед залогом. В действующем законодательстве РФ такая конструкция прямо не предусмотрена, но возможность ее использования не исключается (принцип свободы договора — ст. 421 ГК РФ).

При обеспечительной купле-продаже доля отчуждается с условием о ее обратном выкупе. Целью сделки тем самым является не отчуждение доли, а предоставление заемных финансовых средств. Передача права собственности на долю носит именно обеспечительный характер: при неисполнении обязательства по обратному выкупу доли и возврату заемных финансовых средств доля, находящаяся в собственности у предоставившего заемные средства лица, остается за ним. Он вправе распорядиться ею по своему усмотрению.

Такая сделка значительно сокращает издержки кредитора. При неисполнении обязательств со стороны должника кредитор получает удовлетворение из полученной в собственность доли, исключая необходимость ее продажи с публичных торгов и удовлетворение своих требований к должнику за счет ее стоимости, как это имело бы место в случае с залогом.

Так, в одном из дел компания предоставила гражданину взаймы денежные средства, заключив в обеспечение исполнения обязательства договор купли-продажи долей в уставном капитале хозяйственного общества с условием об их обратном выкупе. По условиям догово­ра за каждый календарный день, прошедший с даты заключения договора, стоимость доли увеличивается на 750,68 долл. США, а с момента окончания срока для обратной продажи — на 1501,36 долл. США. Установив, что гражданин свои обязательства не выполнил, суд взыскал с него в пользу компании все причитающие­ся платежи (Определение Мос­ковского областного суда от 05.04.2011 по делу № 33-3003).

Договор обеспечительной купли-продажи имеет большое сходство со сделкой ­РЕПО, предметом которой является не любое имущество, а исключительно ценные бумаги. Для правильного понимания и применения рассматриваемой нами конструкции необходимо предварительно рассмотреть сделку ­РЕПО.

Договор ­РЕПО представляет собой сделку, состоящую из двух частей — продажи и последующей покупки ценных бумаг через определенный срок по заранее установленной цене. Разница между ценой продажи и покупки составляет стоимость заимствований с помощью операции ­РЕПО.

Сделка ­РЕПО в качестве составных своих частей имеет две сделки купли-продажи, в ней каждая из сторон выступает продавцом и покупателем. Ее целью выступает временное предоставление заемных финансовых средств за плату, на что справедливо указывается в российской цивилис­тике. Сделка ­РЕПО широко распространена в банковской практике, поскольку является эффективным механизмом кредитования. С помощью данной конструкции банки существенно снижают свои кредитные рис­ки, что дает заемщикам возможность получить финансовые средства на более выгодных условиях. Аналогичный механизм вполне могут использовать в своей ­­деятельности и не кредитные организации.

Предметом залога являются акции. Как обратить на них взыскание без помощи суда

Статьи по теме

– Кто является владельцем ценных бумаг, если залогодержатель и депозитарий ценных бумаг не совпадают
– Зачем нужна исполнительная надпись нотариуса в процедуре внесудебного обращения взыскания на предмет залога
– Какой способ защиты применим в случае выбытия предмета залога из собственности залогодателя

Стороны по различным договорам нередко выбирают залог как способ обеспечения исполнения основного обязательства. В сфере же кредитования залогом обеспечиваются почти все крупные обязательства должников. Выбрать способ реализации заложенного имущества законодательство позволяет сторонам самостоятельно. Для того, чтобы избежать дополнительных временных и денежных затрат, заложенное имущество стороны часто реализуют во внесудебном порядке. Одним из способов реализации предмета залога во внесудебном порядке является обращение предмета залога в собственность залогодержателя. Однако залогодержатель не всегда ведет себя добросовестно и соблюдает все установленные законом процедуры. В свою очередь незаконное выбытие предмета залога из собственности залогодателя может причинить ему существенные убытки, а то и вовсе блокировать его дальнейшую деятельность. Это может произойти, если, например, предметом залога выступает контрольный пакет акций залогодателя. Именно такой спор рассмотрел Президиум ВАС РФ, сделав в итоге по делу ряд важных для залогодателя выводов (постановление от 10.04.2012 по делу № А19-5794/10-10-4).

С момента обращения взыскания до реализации залога должно пройти 10 дней

Суть дела заключалась в следующем. Общество «Русская Лесная Группа» выступило залогодателем по кредитному договору, заключенному между обществом «Игирма» (заемщик) и ОАО «Сбербанк» (кредитор). Предметом залога стали 600 акций общества «Киренсклес», которые составляли 100 процентов его уставного капитала. При этом в договоре залога был предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога через его оставление в собственности залогодержателя (в связи с чем указанные акции были депонированы на счете депо в Сбербанке).

Далее, со стороны заемщика возникла просрочка исполнения денежного обязательства. Через две недели после даты, когда обязательство должно было быть исполнено, банк уступил свои требования по кредитному договору и обеспечивающему его договору залога третьему лицу. Затем банк уведомил залогодателя об уступке требования, а третье лицо известило его об обращении взыскания на предмет залога, если обязательства из кредитного договора не будут выполнены.

Здесь важно отметить, что по действовавшей в тот момент редакции Закона РФ от 29.05.1992 № 2872 «О залоге» предусматривалось обязательное соблюдение 10-дневного срока. Такой срок начинает исчисляться с момента получения залогодателем уведомления залогодержателя о начале обращения взыскания на предмет залога. До истечения этого срока, по общему правилу, не допускается обращение взыскания на предмет залога (исключение – скоропортящийся предмет залога, который можно реализовывать ранее 10 дней).

Однако новый залогодержатель, не соблюдая 10-дневный срок, обратился к банку как к депозитарию заложенных акций с просьбой перевести все акции на свой счет-депо. Банк удовлетворил просьбу. В этот же день заемщик перечислил в банк долг по кредиту, но банк вернул денежные средства с формулировкой, что требование было уступлено в порядке цессии новому залогодержателю. Впоследствии заемщик не смог найти действующего залогодержателя по месту его регистрации согласно данным ЕГРЮЛ, в связи с чем задолженность по кредитному договору была внесена на имя общества в депозит нотариуса.

На следующий день новый залогодержатель продал акции обществу «Модус», которое, в свою очередь, приняло в срочном порядке решение о дополнительной эмиссии ценных бумаг к купленным 600 акциям и выпустило еще 5400 акций. Данная процедура закончилась регистрацией выпуска дополнительных акций в ФСФР. После этого общество «Модус», являясь собственником общества «Киренсклес», реорганизовало последнее из акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью. Как следствие, 6000 обыкновенных бездокументарных акций были погашены и стали долями общества с ограниченной ответственностью. На этом процесс «увода» акций закончился.

Акции, учтенные на счете депо, продолжают находиться во владении залогодателя

После этого залогодатель предъявил исковые требования к банку, а также к новому залогодержателю и обществу «Модус» о признании неправомерным обращения взыскания на предмет залога и возращении пакета акций.

Суды первой, апелляционной и кассационной инстанций последовательно отказали в удовлетворении требований общества по следующим основаниям.

Заемщик и залогодатель были надлежащим образом уведомлены о заключении договора уступки права требования, поэтому оплата основным должником задолженности по кредитному договору являлась исполнением ненадлежащему кредитору и не прекращала обязательство.

Сокращение установленного 10-дневного срока было признано обоснованным, так как акции могли резко подешеветь по причине наличия у «Киренсклеса» задолженности по договору аренды лесного участка. Это могло грозить расторжением договора и потерей существенного актива бизнеса.

Также стало невозможно списать акции «Киренсклеса» со счета депо общества «Модус» и восстановить их на счете депо залогодателя поскольку была проведена дополнительная эмиссия акций, а также состоялось их погашение в связи с реорганизацией АО в ООО.

Далее дело было рассмотрено судебной коллегией ВАС РФ и передано на рассмотрение в Президиум, который отменил решения нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение, при этом в мотивировочной части содержалось следующее обоснование.

Истец не теряет право на судебную защиту, если ответчик препятствует удовлетворению требований

Во-первых, процедура обращения взыскания на предмет залога была совершена с нарушением установленного 10-дневного срока. Как следствие, залогодержатель не стал собственником заложенных акций и не имел права распоряжаться ими впоследствии. Особо интересны рассуждения Президиума ВАС о том, что существенное и необоснованное сокращение сроков залогодержателем привело к тому, что залогодатель не смог реализовать свое право на прекращение обращения взыскания на предмет залога. Это в свою очередь может свидетельствовать о том, что действительной целью действий залогодержателя было не удовлетворение требований кредитора по обязательству, а приобретение акций на нерыночных условиях.

При этом дополнительным обстоятельством в пользу такого решения суда стало то, что на следующий день после обращения залогодержателем акций в свою собственность они были отчуждены в пользу другого общества по цене, почти вдвое превышающей цену, по которой залогодержатель оставил акции за собой.

Во-вторых, основной должник выполнил денежное обязательство надлежащему кредитору, то есть банку, поскольку получил уведомление об уступке банком права требования третьему лицу позднее. При этом передача заемщику уведомления была подтверждена только копией доверенности лица, его получившего, в то время как оригинал доверенности в материалы дела не представлен, а должник факт выдачи такой доверенности отрицает. Кроме того, не было документально подтверждено и утверждение банка о получении уведомления должником посредством факсимильной связи.

В-третьих, обществом-залогодержателем была нарушена процедура внесудебного обращения взыскания на предмет залога. В частности, предмет залога, переданный залогодателем на время во владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя (п. 3 ст. 338 ГК РФ). Следовательно, спорные акции, переданные залогодателем на депозитарный учет банку, считаются находящимися у залогодателя, а не у залогодержателя. Кроме того, реализация предмета залога способами, поименованными в п. 3 ст. 28.1 Закона РФ от 28.05.1992 № 2872-1 «О залоге» (далее – Закон № 2872-1), возможна только в случае, когда залогодержатель владеет заложенной движимой вещью (п. 33 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10, ст. 223 ГК РФ).

Следовательно, вывод Президиума ВАС РФ очевиден – залогодержатель не имел права оставлять заложенные акции у себя без совершения исполнительной надписи нотариуса, а депозитарий не должен был исполнять поручение о зачислении акций на счет-депо залогодержателя без наличия соответствующей исполнительной надписи.

Таким образом, теперь можно с уверенностью утверждать, что если залогодержатель и депозитарий ценных бумаг не совпадают, то ценные бумаги считаются находящимися у залогодателя, и для возможного списания таких бумаг со счета депо залогодателя необходима исполнительная надпись нотариуса.

Президиум ВАС РФ предложил разрешить возникший спор в следующем порядке. Залогодатель вправе истребовать от приобретателя имущество, неправомерно отчужденное залогодержателем, а если имущество оставлено залогодержателем за собой – от залогодержателя (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10, ст. 301 ГК РФ).

Цитата:«Залогодатель вправе истребовать от приобретателя свое имущество, неправомерно отчужденное залогодержателем (статья 301 ГК РФ), а если имущество неправомерно оставлено залогодержателем за собой – от залогодержателя. При этом удовлетворение виндикационного иска залогодателя к приобретателю предмета залога не исключает обязанности залогодержателя по возмещению залогодателю дополнительных расходов, связанных с восстановлением нарушенного права, и иных убытков» (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10).

Президиум ВАС также отметил, что удовлетворение виндикационного иска залогодателя к приобретателю предмета залога не исключает обязанности залогодержателя по возмещению дополнительных расходов, связанных с восстановлением нарушенного права, и иных убытков.

Также суд указал, что собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения независимо от возражения ответчика о том, что он является добросовестным приобретателем, если докажет факт выбытия имущества из его владения помимо воли (п.п. 35, 39 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22). Спорные акции находились у залогодателя и его воля была направлена на прекращение обращения взыскания на предмет залога. Залогодержатель же в нарушение действовавшего внесудебного порядка обращения взыскания на заложенное имущество и без исполнительной надписи нотариуса обратил их в свою пользу. Поэтому имеет место выбытие акций из владения залогодателя помимо его воли. В такой ситуации общество-собственник акций правомерно обратилось с иском не только к залогодержателю, но и ко всем последующим приобретателям акций.

Также Президиум ВАС РФ отметил нарушение норм процессуального права в части отказа судами нижестоящих инстанций в удовлетворении ходатайства об изменении предмета и основания иска. Дело в том, что когда залогодателю стало известно, что акции погашены, а акционерное общество реорганизовано в общество с ограниченной ответственностью, то истец пытался изменить иск и просить уже не о взыскании акций, а об истребовании с новообразовавшегося общества 6 млн руб., которые соответствовали бы 100 процентам долей его уставного капитала. Президиум ВАС РФ определил, что такая замена ненадлежащего ответчика допускается (п. 32 Постановления Пленума № 10/22, ст. 47 АПК РФ). Соответственно, отказ в удовлетворении ходатайства был неправомерен. Кроме того, суд высказал важную, на наш взгляд, правовую позицию о том, что «длящееся недобросовестное поведение ответчиков, предпринимающих в процессе рассмотрения дела действия, ведущие к невозможности удовлетворения заявленных требований (в том числе и погашение акций в связи с преобразованием общества), не должны препятствовать реализации права истца на судебную защиту».

Залогодатель может подать виндикационный иск в случае выбытия предмета залога из его владения против его воли

Представляется, что обсуждаемое постановление Президиума ВАС РФ имеет огромное значение для правоприменительной практики, поскольку в нем сформирован ряд сложных правовых позиций, позволяющих упорядочить складывающуюся судебную практику по вопросу обращения взыскания на ценные бумаги (движимое имущество) и привести ее к единообразию. В заключение анализа данного постановления полагаем уместным обобщить правовые позиции ВАС РФ, установленные в этом деле.

  1. Сокращение залогодержателем 10-дневного срока, который должен пройти с момента уведомления залогодателя о необходимости исполнить обязательство до момента обращения взыскания на предмет залога, допускается только в исключительных случаях. Нарушение данного правила обуславливает невозможность залогодателя реализовать свое право на прекращение процедуры обращения взыскания исполнением договорного обязательства.
  2. Залогодержатель может обратить взыскание на предмет залога без совершения исполнительной надписи нотариуса только в том случае, когда договором предусмотрено, что предмет залога остается у залогодержателя.
  3. Президиум ВАС РФ отметил правильный способ защиты нарушенного права в случае выбытия предмета залога от залогодателя помимо его воли. Залогодатель может истребовать заложенное имущество от незаконного владельца (залогодержателя, иного приобретателя) посредством виндикационного иска, что не исключает возможности требовать возмещения дополнительных расходов, связанных с восстановлением нарушенного права, и иных убытков.
  4. Длящееся недобросовестное поведение ответчиков, предпринимающих в процессе рассмотрения дела действия, ведущие к невозможности удовлетворения заявленных требований, не должны препятствовать реализации права истца на судебную защиту.

В связи с рассмотренным делом, мы бы хотели остановиться еще на одном проблемном аспекте, по которому единый подход еще не сформировался. Имеются в виду случаи, когда исполнение единого денежного обязательства обеспечивается залогом, где в качестве залогодержателей присутствуют два или более лиц. В рассмотренном деле банк уступил свои требования по кредитному договору и обеспечивающему ему договору залога третьему лицу. Но как бы происходило обращение взыскания на предмет залога (акции) в том случае, если бы банк уступил третьему лицу только часть требования из кредитного договора, соответственно, залогодержателей стало бы уже двое.

В практической деятельности ситуации с множественностью лиц на стороне залогодержателей по одному денежному обязательству возникают довольно часто. Например, когда заключенный между компанией и банком кредитный договор обеспечивается залогом объекта недвижимости, и впоследствии банк решает уступить часть требования по кредитному договору третьему лицу. Очевидно, что к третьему лицу перейдет также право на обращение взыскания на предмет залога в случае неисполнения должником обязательств, вытекающих из кредитного договора. Либо ситуации, когда кредит изначально выдается несколькими банками на реализацию какого-то одного проекта под обеспечение одного и того же объекта недвижимости (совокупности объектов) и т. д.

Цитата:«Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, если. имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям» (п. 3 ст. 349 ГК РФ).

Иными словами, если бы акции находились в залоге у двух лиц – банка и общества, и при этом обеспечивали бы исполнение различных обязательств, то внесудебный порядок обращения взыскания на акции и вовсе был бы невозможен. Соответственно, не было бы и проблем, связанных с порядком реализации предмета залога, поскольку вопрос решался бы арбитражным судом. Но в рассматриваемой нами ситуации залог обеспечивает исполнение единого обязательства – уплату обществом денежных средств по кредитному договору, соответственно, внесудебный порядок обращения взыскания и последующая реализация имущества допустимы. Понятно, что когда между залогодержателями и должником заключены договоры, исполнение которых обеспечено единым предметом залога, достигнуто соглашение о порядке и способах обращения взыскания на предмет залога, то сложностей при фактическом обращении взыскания на предмет залога возникать, как правило, не будет. Однако в случае, когда подобного соглашения между залогодержателями нет, вероятность возникновения спорных ситуаций довольно велика.

ВАС РФ прокомментировал данную проблему только в той части, когда между должником и кредиторами (залогодержателями) заключены отдельные (самостоятельные) кредитные договоры. В частности, исполнение обязательств, вытекающих из двух и более кредитных договоров, заключенных между одними и теми же должником и кредитором, может быть обеспечено одним договором об ипотеке здания (п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 № 90). Если в последующем при уступке кредитором (цедентом) своих прав по одному из этих кредитных договоров третьему лицу (цессионарию) с одновременной уступкой прав по договору об ипотеке стороны не определят очередность, в которой ипотека обеспечивает исполнение должником обязательств перед ними, применяются нормы ст. 46 Федерального закона от 11.11.2003 № 152-ФЗ «Об ипотеке». Статья 46 этого закона предусматривает, что требования залогодержателей удовлетворяются в порядке очередности, соответствующей срокам исполнения обеспеченных ипотекой обязательств (п. 5), как следствие, в зависимости от срока исполнения обязательств ипотека будет либо последующей, либо предыдущей (п.п. 2–4).

Как известно, наличие пробелов в законодательстве обуславливается либо квалифицированным молчанием законодателя (законодатель не изъявляет волю регулировать спорный вопрос), либо недоработкой или упущением. Трудно сказать, почему на проблему обращения взыскания на предмет залога, обеспечивающего исполнение единого денежного обязательства при наличии множественности лиц на стороне залогодержателя, пока не обратили внимание. Возможно, проблемы, собственно, никакой и нет, и это только авторское недопонимание природы залоговых правоотношений.

Тем не менее, на наш взгляд, в таких случаях, когда предмет залога обеспечивает исполнение единого обязательства перед созалогодержателями, удовлетворение требований кредиторов на единый предмет залога будет осуществляться в части, пропорциональной заявленным требованиям. В том числе, это должно быть по правилам п. 4 ст. 326 ГК РФ, а не по правилам о предыдущем и последующем залоге, поскольку сроки исполнения обязательств должника перед кредиторами (созалогодержателями) совпадают, соответственно, п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ № 90 не применим.

Вне зависимости от того, какова будет судьба обсуждаемой проблемы, необходимо высоко положительно оценить инициативу законодателя и Высшего арбитражного суда РФ по выработке завершенных правовых позиций по проблемным вопросам залогового права.

Залог акций

ПОРЯДОК ЗАЛОГА АКЦИЙ

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА ЗАЛОГА АКЦИЙ

1. Заключение договора залога акций

Переход к этапу 2

ФИКСАЦИЯ ПРАВА ЗАЛОГА АКЦИЙ

(если права на акции учитываются в реестре владельцев ценных бумаг)

(если права на акции учитываются в депозитарии)

1. Фиксация права залога акций в реестре владельцев ценных бумаг

Переход к этапу 3

1. Фиксация права залога акций в депозитарии

Переход к этапу 3

ПРЕКРАЩЕНИЕ ЗАЛОГА АКЦИЙ

1. Подача документов реестродержателю

2. Подача документов в депозитарий

ЭТАП 1. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА ЗАЛОГА АКЦИЙ

1.1. Заключение договора залога акций

основные применимые нормы:

— ст. 128, п. 2 ст. 130, п. 2 ст. 149, п. 1 ст. 334.1, ст. ст. 336, 339, п. 1 ст. 341, п. 1 ст. 358.15, ст. ст. 358.16, 358.17, п. 5 ст. 488, п. 3 ст. 489 ГК РФ;

— ст. 16 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг);

— п. п. 4, 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами» (далее — информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67);

— Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27 (далее — Положение N 27).

Залог возникает на основании договора (п. 1 ст. 334.1 ГК РФ), предметом которого может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования) (п. 1 ст. 336 ГК РФ). Залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих ему акций в соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ).

Гражданское законодательство предусматривает случаи, когда залог возникает в силу закона. Однако в связи с тем, что права на акции подлежат специальной фиксации, залог акций в силу закона без соответствующей фиксации невозможен.

В соответствии с п. 1 ст. 334.1 ГК РФ в установленных законом случаях залог возникает на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств.

Согласно п. 5 ст. 488 ГК РФ товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца с момента его передачи покупателю до момента оплаты для обеспечения исполнения покупателем обязанности по оплате, если иное не предусмотрено договором купли-продажи. Указанное правило применимо также к договору о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа (п. 3 ст. 489 ГК РФ).

Учитывая, что акция является именной эмиссионной ценной бумагой, а такие бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (ст. ст. 2, 16 Закона о рынке ценных бумаг), к операциям с ними следует применять особый порядок.

Операции с бездокументарными ценными бумагами могут осуществляться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом; оно несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях (п. 2 ст. 149 ГК РФ).

Согласно п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67 право залога на бездокументарные ценные бумаги возникает с момента его фиксации в установленном порядке.

Исходя из изложенного можно сделать вывод, что при заключении договора купли-продажи акций в кредит, в том числе с условием о рассрочке платежа, право залога по правилу, установленному п. 5 ст. 488 ГК РФ, не фиксируется. Соответственно, целесообразно зафиксировать право залога, обратившись к реестродержателю акционерного общества с подписанным залогодателем залоговым распоряжением (более подробную информацию о фиксации права залога см. этап 2 настоящей схемы).

Содержание договора залога акций

1. Общие положения договора.

— дата заключения договора;

— место заключения договора;

— информация о сторонах договора.

Для физических лиц

Для юридических лиц

2. Паспортные данные.

3. Адрес регистрации

2. Сведения о лице, полномочном

действовать от имени общества.

3. Основания возникновения

полномочий у лица, выступающего

от имени общества.

4. Основной государственный

регистрационный номер (ОГРН).

Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК РФ).

Законодательством РФ не предусмотрены ограничения в отношении того, кому акционер вправе передать в залог принадлежащие ему акции. Следовательно, залогодержателем по договору залога акций может выступить как акционер, так и третье лицо.

2. Положения о предмете договора.

Пунктом 1 ст. 339 ГК РФ установлено, что в договоре о залоге должен быть указан в том числе предмет залога.

Договор, в котором отсутствуют сведения, индивидуально определяющие заложенное имущество, не является заключенным (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26).

Таким образом, в договоре о залоге акций необходимо указать следующие сведения о предмете договора:

— наименование эмитента акций;

— государственный регистрационный номер выпуска акций;

— дата государственной регистрации выпуска акций;

— категории (тип) акций (обыкновенные или привилегированные).

Если в качестве залогодателя выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, предмет залога должен описываться способом, позволяющим на момент обращения взыскания определить, какое имущество является предметом залога (п. 2 ст. 339 ГК РФ). К таким способам относится, например, указание на залог всего имущества залогодателя, части его имущества либо на залог имущества определенного рода или вида.

3. Прочие обязательные положения договора.

Согласно п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре помимо предмета залога должны быть указаны существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

Если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, обязательство, которое обеспечивается залогом (включая будущее обязательство), может описываться в договоре залога способом, позволяющим определить его как обязательство, обеспеченное залогом, на момент обращения взыскания. Таким способом является, например, указание на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах установленной суммы (абз. 1 п. 2 ст. 339 ГК РФ).

Пользование заложенными акциями

По общему правилу при залоге акций удостоверенные ими права осуществляет залогодатель (акционер), если иное не указано в договоре залога (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). В нем может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех принадлежащих залогодателю прав, которые удостоверены заложенной ценной бумагой, либо всех таких прав, кроме права на получение дохода по ней (п. 1 ст. 358.17 ГК РФ).

Если согласно договору залога ценной бумаги залогодержатель вправе получать доход по ней, он также сможет получить денежные суммы, выплачиваемые (п. 4 ст. 358.17 ГК РФ):

— при погашении ценной бумаги;

— в связи с ее приобретением лицом, которое выпустило ценную бумагу;

— в случае приобретения ценной бумаги третьим лицом помимо воли ее владельца.

Доход по ценной бумаге и указанные суммы будут засчитываться в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом акции (п. 4 ст. 358.17 ГК РФ).

Залог распространяется на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы в случаях, установленных законом или договором (п. 3 ст. 336 ГК РФ). Например, если в соответствии с законом залогодатель ценных бумаг в силу того, что он является их владельцем, дополнительно к ним безвозмездно получит другие ценные бумаги или имущество, данные ценные бумаги (имущество) будут находиться в залоге у залогодержателя (абз. 2 п. 5 ст. 358.17 ГК РФ).

Залогодержатель осуществляет заложенные права от своего имени. Если залогодержатель нарушит предусмотренные договором залога акций ограничения, установленные в отношении осуществления удостоверенных ценной бумагой прав, он понесет ответственность перед залогодателем, установленную законом и договором. В этом случае залогодатель сможет потребовать прекращения права залога в судебном порядке (п. 2 ст. 358.17 ГК РФ).

Если на основании договора залога акций залогодатель обязан согласовать с залогодержателем порядок осуществления прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой, то при несоблюдении данного условия залогодатель понесет предусмотренную законом и договором ответственность перед залогодержателем, а он сможет потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (п. 3 ст. 358.17 ГК РФ).

Следует отметить, что подписание договора залога акций не является основанием возникновения у залогодержателя права залога на акции, поскольку такое право возникает с момента внесения записи о залоге в реестр акционеров.

ЭТАП 2. ФИКСАЦИЯ ПРАВА ЗАЛОГА АКЦИЙ

2.1. Фиксация права залога акций в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг

основные применимые нормы:

— ст. 8.2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг);

— Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27 (далее — Положение N 27);

— Порядок открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов, утвержденный Приказом ФСФР России от 30.07.2013 N 13-65/пз-н (далее — Порядок ведения лицевых счетов);

— Порядок учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги, утвержденный Приказом ФСФР России от 28.06.2012 N 12-52/пз-н (далее — Порядок учета).

Счет зарегистрированного лица в реестре акционеров должен содержать информацию обо всех случаях обременения ценных бумаг обязательствами, включая их передачу в залог (п. 7.6 Положения N 27).

Реестродержатель обязан фиксировать в реестре право залога именных эмиссионных ценных бумаг (п. 1 Порядка учета).

Операции по лицевому счету залогодателя и счету залогодержателя осуществляются в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах и нормативными актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков с учетом особенностей, установленных Порядком учета (п. 4 Порядка учета).

Залог бездокументарной ценной бумаги возникает с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца акций, а в случаях, установленных законом, — по счету иного лица, если законом или договором не предусмотрено, что залог возникает позднее (абз. 2 п. 1 ст. 358.16 ГК РФ).

Право залога фиксируется путем внесения записи об обременении заложенных ценных бумаг на лицевом счете залогодателя, на котором они учитываются (п. 2 Порядка учета).

Законом о рынке ценных бумаг (п. 11 ст. 8.2) и Порядком ведения лицевых счетов (п. 3.83) предусмотрено, что учет прав лиц в отношении ценных бумаг, которые являются обеспечением исполнения обязательств перед такими лицами, а также учет иных обременений ценных бумаг осуществляется путем внесения соответствующей записи по лицевому счету владельца этих ценных бумаг, лицевому счету доверительного управляющего, депозитному лицевому счету, лицевому счету номинального держателя и лицевому счету номинального держателя центрального депозитария.

Кроме того, п. 3.84 Порядка ведения лицевых счетов уточняется, что фиксация (регистрация) факта ограничения операций с ценными бумагами осуществляется следующими способами:

— путем внесения по одному из названных лицевых счетов записи, содержащей сведения об ограничении операций с ценными бумагами;

— путем внесения приходной записи по разделу одного из упомянутых лицевых счетов.

Указанный лицевой счет и способ фиксации (отдельно для каждого случая ограничений) должны быть определены правилами ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Указанные п. 11 ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг правила могут не применяться в случае, если депозитарий (держатель реестра) является лицом, исполнение обязательств перед которым обеспечивается ценными бумагами. В этом случае для возникновения обеспечения, за исключением залога, достаточно заключения соответствующего договора (п. 12 ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг).

Открытие счета залогодержателя в реестре акционеров

Для отражения информации о залоге ценных бумаг (в том числе об условиях залога и последующем залоге ценных бумаг) реестродержатель открывает залогодержателю в реестре владельцев именных ценных бумаг счет залогодержателя (п. 2 Порядка учета).

Согласно п. 7.1 Положения N 27 регистратор не вправе принимать залоговое распоряжение в случае непредоставления документов, необходимых для открытия лицевого счета. Он также не вправе обусловливать открытие этого счета заключением договора с лицом, открывающим лицевой счет в реестре.

Вместе с тем Федеральным законом от 07.12.2011 N 415-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О центральном депозитарии» внесены изменения и дополнения в Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг). В частности, он дополнен ст. 8.2, согласно п. 1 которой для учета прав на ценные бумаги депозитарии и держатели реестра могут открывать следующие виды лицевых счетов (счетов депо):

1) счет владельца;

2) счет доверительного управляющего;

3) счет номинального держателя;

4) депозитный счет;

5) казначейский счет эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам);

6) иные счета, предусмотренные федеральными законами.

Кроме того, для учета прав на ценные бумаги держатели реестра могут открывать лицевой счет номинального держателя центрального депозитария, а депозитарии — счет депо иностранного номинального держателя, счет депо иностранного уполномоченного держателя, счет депо депозитарных программ (п. п. 2 и 3 ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг).

Закон о рынке ценных бумаг не предусматривает открытие лицевого счета залогодержателя. В Положение N 27 не были внесены соответствующие изменения. В связи с этим представляется, что нормы Положения N 27, касающиеся открытия и ведения лицевого счета, к залогодержателю не применяются.

Порядком учета предусмотрено следующее наименование соответствующего счета — «счет залогодержателя».

Открытие счета залогодержателя осуществляется до представления залогового распоряжения или одновременно с ним (п. 5 Порядка учета).

Следует отметить, что Порядком ведения лицевых счетов не предусмотрено открытие счета залогодержателя. При этом в соответствии с п. п. 3.83 и 3.89 упомянутого документа фиксация залога ценных бумаг осуществляется при условии представления держателю реестра анкеты залогодержателя. Фиксация производится по лицевому счету владельца ценных бумаг или доверительного управляющего, депозитному лицевому счету, а также по лицевому счету номинального держателя и лицевому счету номинального держателя центрального депозитария.

Внесение в реестр акционеров записи о передаче ценных бумаг в залог

Фиксация права залога осуществляется на основании залогового распоряжения. Оно должно быть подписано залогодателем (а также скреплено печатью юридического лица) и залогодержателем или их уполномоченными представителями (п. 6 Порядка учета, п. п. 3.89, 3.96 Порядка ведения лицевых счетов).

Запись о залоге по счету залогодержателя и запись об обременении ценных бумаг по лицевому счету залогодателя должны включать данные, содержащиеся в залоговом распоряжении, в том числе в отношении заложенных ценных бумаг и условий залога (п. 7 Порядка учета, п. 3.87 Порядка ведения лицевых счетов).

Запись об обременении заложенных ценных бумаг на лицевом счете залогодателя должна содержать следующие данные о каждом залогодержателе (п. 8 Порядка учета, п. 3.86 Порядка ведения лицевых счетов):

— фамилия, имя, отчество (для физических лиц) или полное наименование (для юридических лиц);

— вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего документ (для физических лиц), или наименование органа, осуществившего государственную регистрацию, основной государственный регистрационный номер и дата государственной регистрации (для юридических лиц).

Запись об обременении ценных бумаг, заложенных в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, на лицевом счете залогодателя должна содержать указание на то, что залогодержателями являются владельцы облигаций, а также полное наименование эмитента этих облигаций, их серию, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации (п. 9 Порядка учета).

Пунктом 7.6 Положения N 27 установлен следующий перечень документов, необходимых для внесения в реестр акционеров записи о передаче ценных бумаг в залог.

1. Залоговое распоряжение (передается реестродержателю).

В залоговом распоряжении должны содержаться следующие данные (п. 10 Порядка учета, п. 3.4.3 Положения N 27 и п. 3.90 Порядка ведения лицевых счетов).

1. В отношении лица, передающего ценные бумаги в залог, и лица, которому они передаются:

— фамилия, имя, отчество (для физических лиц) или полное наименование (для юридических лиц);

— вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего документ (для физических лиц), или наименование органа, осуществившего государственную регистрацию, основной государственный регистрационный номер и дата государственной регистрации (для юридических лиц).

Пунктом 3.90 Порядка ведения лицевых счетов предусмотрено, что в залоговом распоряжении указывается наименование органа, выдавшего документ (для физических лиц), или органа, осуществившего государственную регистрацию, а также основной государственный регистрационный номер и дата государственной регистрации (для юридических лиц) либо номер (если имеется), присвоенный иностранному юридическому лицу в торговом реестре или ином учетном регистре государства, в котором зарегистрировано такое юридическое лицо, дата государственной регистрации этого лица и наименование осуществившего ее государственного органа (для иностранных юридических лиц).

2. В отношении ценных бумаг, передаваемых в залог:

— полное наименование эмитента;

— вид, категория (тип), государственный регистрационный номер выпуска;

— номер лицевого счета залогодателя, на котором учитываются заложенные ценные бумаги;

— номер и дата договора о залоге ценных бумаг (кроме случаев передачи ценных бумаг в залог в обеспечение исполнения обязательств по облигациям и передачи в залог по уголовному делу);

В соответствии с п. 3.91 Порядка ведения лицевых счетов если ценные бумаги передаются в залог суду или органу, в производстве которого находится уголовное дело, то в залоговом распоряжении следует указывать их полное наименование и номер уголовного дела.

Пункт 3.92 упомянутого документа предусматривает, что при передаче ценных бумаг в залог в обеспечение исполнения обязательств по облигациям необходимо указать, что залогодержателями являются владельцы облигаций, а также привести полное наименование эмитента таких облигаций, их серию, государственный регистрационный номер выпуска и дату его государственной регистрации.

Согласно п. 12 Порядка учета вместо количества ценных бумаг, передаваемых в залог, в залоговом распоряжении может быть указано, что в залог передаются:

— все ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете зарегистрированного лица — залогодателя (аналогичные положения содержатся в абзаце втором п. 3.92 Порядка ведения лицевых счетов),

— все ценные бумаги определенного вида, категории (типа), учитываемые на лицевом счете зарегистрированного лица — залогодателя;

В залоговом распоряжении может также содержаться информация о том, кому (залогодателю или залогодержателю) принадлежит право на получение дохода по ценным бумагам, указываться право и условия пользования заложенными ценными бумагами, иные условия залога (п. 3.4.3 Положения N 27).

В залоговом распоряжении могут быть указаны следующие условия залога (п. 14 Порядка учета, п. 3.94 Порядка ведения лицевых счетов):

— передача заложенных ценных бумаг допускается без согласия залогодержателя;

— последующий залог ценных бумаг запрещается;

— уступка прав по договору залога ценных бумаг без согласия залогодателя запрещается;

— залог распространяется на все ценные бумаги, получаемые залогодателем в результате конвертации заложенных ценных бумаг;

— залог распространяется на такое количество ценных бумаг определенного вида, категории (типа), дополнительно зачисляемых на лицевой счет залогодателя, которое пропорционально всем заложенным ценным бумагам или их части;

— получателем дохода по всем или по определенному количеству заложенных ценных бумаг является залогодержатель;

— обращение взыскания на заложенные ценные бумаги осуществляется во внесудебном порядке, при этом в залоговом распоряжении должна быть указана дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на такие ценные бумаги во внесудебном порядке;

— обращение взыскания на ценные бумаги, заложенные по договору, предусматривающему периодичность исполнения обязательств залогодателем — должником по данному договору, осуществляется во внесудебном порядке. При этом в залоговом распоряжении может быть указано, что дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные ценные бумаги во внесудебном порядке, не устанавливается;

— иные положения в соответствии с договором о залоге.

Согласно п. 15 Порядка учета в залоговом распоряжении может быть указан срок, в течение которого должно быть реализовано заложенное имущество, и должны быть перечислены документы, предоставляемые залогодержателем реестродержателю при прекращении залога и обращении взыскания на ценные бумаги во внесудебном порядке. Такими документами могут быть:

— договор купли-продажи заложенных ценных бумаг, заключенный по результатам торгов;

— выписка из реестра сделок организатора торгов, подтверждающая заключение сделки с ценными бумагами;

— договор купли-продажи ценных бумаг, заключенный комиссионером, и договор комиссии между залогодержателем и комиссионером;

— в случае оставления заложенных ценных бумаг залогодержателем за собой — протокол несостоявшихся повторных торгов, после проведения которых прошло не более одного месяца;

— в случае оставления заложенных ценных бумаг залогодержателем за собой — документы, подтверждающие вручение залогодателю под роспись уведомления о начале обращения взыскания на заложенное имущество и (или) о приобретении заложенного имущества залогодержателем в собственность либо подтверждающие направление такого уведомления по адресу места жительства (регистрации) физического лица или места нахождения юридического лица. Уведомление должно быть вручено не менее чем за 10 рабочих дней до даты предоставления документов реестродержателю. Направить уведомление необходимо не менее чем за 20 рабочих дней до даты предоставления документов реестродержателю;

— в случае обращения взыскания во внесудебном порядке на ценные бумаги, заложенные по договору, предусматривающему периодичность исполнения обязательства залогодателем — должником по данному договору, — документы, подтверждающие вручение залогодателю под роспись уведомления о начале обращения взыскания на заложенные ценные бумаги и (или) о приобретении заложенного имущества залогодержателем в свою пользу либо направление такого уведомления по адресу места жительства (регистрации) физического лица или места нахождения юридического лица. Уведомление должно быть вручено не менее чем за 10 рабочих дней до даты предоставления документов реестродержателю. Направить уведомление необходимо не менее чем за 20 рабочих дней до даты предоставления документов реестродержателю.

Аналогичный перечень документов предусмотрен п. 3.95 Порядка ведения лицевых счетов.

В залоговом распоряжении в отношении ценных бумаг, передаваемых в залог в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, указывается, что залогодержателями являются владельцы облигаций. Кроме того, в нем отражается полное наименование эмитента таких облигаций, их серия, государственный регистрационный номер выпуска и дата государственной регистрации (п. 11 Порядка учета, п. 3.92 Порядка ведения лицевых счетов).

Следует отметить, что реестродержатель не несет ответственности за совершение операций по лицевому счету залогодателя, если соответствующие операции противоречат договору о залоге, иному соглашению между залогодателем и залогодержателем, но не были согласно Порядку учета указаны в залоговом распоряжении.

2. Документ, удостоверяющий личность (предъявляется реестродержателю).

3. Оригинал или нотариально удостоверенная копия договора о залоге (передается реестродержателю).

4. Оригинал или нотариально удостоверенная копия договора об основном обязательстве, обеспечением которого является залог (передается реестродержателю) — в случае отсутствия отдельного договора о залоге.

5. Письменное согласие участников долевой собственности на передачу ценных бумаг в залог (передается реестродержателю) — в случае долевой собственности на ценные бумаги.

Внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя (залоговое распоряжение и т.п.), если иное не предусмотрено законом (п. 3 ст. 149.2 ГК РФ).

При уклонении лица, предоставляющего ценные бумаги в залог, от представления распоряжения о проведении операции по счету лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, лицо, в пользу которого устанавливается обременение, вправе требовать в судебном порядке внесения записи о залоге на условиях, предусмотренных договором с лицом, которое предоставляет ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства.

При наличии нескольких лиц, в пользу которых установлен залог на одни и те же акции в бездокументарной форме (операция по обременениям которых еще не осуществлена), преимуществом обладает лицо, в пользу которого обязательство возникло ранее, а если это невозможно установить — лицо, первым предъявившее иск (п. 4 ст. 149.2 ГК РФ).

Срок исполнения операции по внесению записи в реестр акционеров общества о фиксации права залога на акции

Операция по внесению в реестр акционеров записи об обременении акций обязательствами должна быть проведена в течение трех дней с даты предоставления реестродержателю необходимых документов (п. 10.3 Положения N 27).

Внесение изменений в данные лицевых счетов залогодателя и залогодержателя о заложенных акциях

В соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 149.2 ГК РФ запись об изменении условий обременения вносится на основании распоряжения правообладателя при наличии письменного согласия лица, в пользу которого установлено обременение. Данная запись может быть внесена без такого распоряжения в случаях, предусмотренных законом или соглашением правообладателя с лицом, которое осуществляет учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение.

Внесение изменений в данные счетов залогодателя и залогодержателя о заложенных ценных бумагах и условиях залога осуществляется реестродержателем на основании распоряжения о внесении изменений, подписанного залогодателем и залогодержателем (а также скрепленного печатью юридического лица) или их уполномоченными представителями. Если ценные бумаги заложены в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, подпись залогодержателя не требуется (п. 17 Порядка учета, п. 3.97 Порядка ведения лицевых счетов).

2.2. Фиксация права залога акций в депозитарии

основные применимые нормы:

— п. 2 ст. 149, п. 3 ст. 149.2 ГК РФ;

— ст. 7 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг);

— Постановление ФКЦБ России от 16.10.1997 N 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» (далее — Положение о депозитарной деятельности);

— Порядок открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов, утвержденный Приказом ФСФР России от 30.08.2012 N 12-78/пз-н (далее — Порядок открытия и ведения счетов).

Перевод ценных бумаг из системы ведения реестра в депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: запись на лицевом счете в реестре заменяется на запись на счете депо, открытом в депозитарии (п. 2.3 Положения о депозитарной деятельности).

Согласно ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на них, именуется депонентом. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо).

Депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом, а также иными правами третьих лиц в порядке, предусмотренном депозитарным договором (п. 5.3 Положения о депозитарной деятельности).

Согласно п. 5.2 Положения о депозитарной деятельности основанием для совершения записей по счету депо клиента (депонента) является в том числе поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре.

Пунктом 3.41 Порядка открытия и ведения счетов предусмотрено, что фиксация (регистрация) факта ограничения операций с ценными бумагами осуществляется по поручению депонента, если иное не предусмотрено федеральными законами, другими нормативными правовыми актами РФ или депозитарным договором.

При совершении операции по фиксации (регистрации) факта ограничения операций с ценными бумагами по счету депо вносится запись (записи) о том, что ценные бумаги обременены правами третьих лиц, в том числе в случае залога (п. 3.37 Порядка открытия и ведения счетов).

Фиксация (регистрация) обременения ценных бумаг правами третьих лиц осуществляется по счету депо (п. 3.38 Порядка открытия и ведения счетов):

— владельца ценных бумаг;

— иностранного уполномоченного держателя.

Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию и действующим (п. 2 ст. 149 ГК РФ):

— по поручению лица, обязанного по ценной бумаге;

— на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.

В соответствии с п. 3 ст. 149.2 ГК РФ ограничение распоряжения бездокументарными ценными бумагами возникает после внесения лицом, осуществляющим учет прав, записи об ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица.

Согласно п. 3.39 Порядка открытия и ведения счетов фиксация (регистрация) факта ограничения операций с ценными бумагами осуществляется в соответствии с депозитарным договором:

— путем внесения по одному из указанных выше счетов депо записи, содержащей сведения об ограничении операций с ценными бумагами; или

— путем внесения приходной записи по разделу одного из указанных выше счетов депо, на котором осуществляется фиксация (регистрация) факта ограничения операций с ценными бумагами.

Счет депо или иной счет, открытый депозитарием, может содержать разделы — его составные части, в которых записи о ценных бумагах сгруппированы по определенному признаку (п. 3.7 Порядка открытия и ведения счетов).

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что залогодержателю целесообразно своевременно ознакомиться с депозитарным договором, заключенным между депозитарием, в котором учитываются акции, являющиеся предметом залога, и депонентом (залогодателем — владельцем ценных бумаг либо лицом, представляющим его интересы, — доверительным управляющим, иностранным уполномоченным держателем).

Запись, содержащая сведения об ограничении операций с ценными бумагами, должна включать следующую информацию (п. 3.40 Порядка открытия и ведения счетов):

1) сведения, идентифицирующие ценные бумаги, в отношении которых зафиксирован (зарегистрирован) факт ограничения операций, и количество таких бумаг;

2) описание ограничения (обременение правами третьих лиц, ограничение права покупателя по договору репо на совершение сделок с ценными бумагами, арест, блокирование или запрет операций с ценными бумагами);

3) дату и основание фиксации (регистрации) факта ограничения операций с ценными бумагами.

Депозитарий предоставляет депоненту отчет о проведенной операции (операциях) по счету депо, открытому депоненту, не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции по соответствующему счету депо. При этом отчет предоставляется с указанием количества ценных бумаг, учитываемых на данном счете по состоянию на конец рабочего дня проведения соответствующей операции (операций) (п. 3.49 Порядка открытия и ведения счетов).

ЭТАП 3. ПРЕКРАЩЕНИЕ ЗАЛОГА АКЦИЙ

3.1. Подача документов реестродержателю

основные применимые нормы:

— п. 3 ст. 149.2 ГК РФ;

— Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27 (далее — Положение N 27);

— Порядок учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги, утвержденный Приказом ФСФР России от 28.06.2012 N 12-52/пз-н (далее — Порядок учета);

— Порядок открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов, утвержденный Приказом ФСФР России от 30.07.2013 N 13-65/пз-н (далее — Порядок ведения лицевых счетов).

В соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 149.2 ГК РФ запись о прекращении обременения вносится на основании распоряжения правообладателя при наличии письменного согласия лица, в пользу которого установлено обременение. Данная запись может быть внесена без такого распоряжения в случаях, предусмотренных законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение.

Запись о прекращении залога вносится реестродержателем на основании распоряжения о прекращении залога, подписанного залогодателем и залогодержателем (а также скрепленного печатью юридического лица) или их уполномоченными представителями (п. 24 Порядка учета).

Документы, необходимые для внесения в реестр записи о прекращении залога акций в связи с исполнением обязательства

Согласно п. 7.6.2 Положения N 27 к ним относятся:

— залоговое распоряжение, подписанное залогодателем или его уполномоченным представителем и залогодержателем либо его уполномоченным представителем (передается реестродержателю);

— документ, удостоверяющий личность (предъявляется реестродержателю).

В то же время в соответствии с п. 3 ст. 149.2 ГК РФ записи об изменении условий обременения и о его прекращении вносятся на основании распоряжения правообладателя при наличии письменного согласия лица, в пользу которого установлено обременение. Внесение записи без такого распоряжения возможно в случаях, предусмотренных законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение.

Пункт 3.106 Порядка ведения лицевых счетов предусматривает внесение записи о прекращении залога держателем реестра на основании распоряжения о прекращении залога. Распоряжение подписывается залогодержателем либо залогодателем и залогодержателем (их уполномоченными представителями) и может быть скреплено печатью юридического лица.

Документы, необходимые для внесения в реестр записи о прекращении залога акций в связи с неисполнением обязательства

В п. 7.6.2 Положения N 27 предусмотрен следующий перечень документов:

— залоговое распоряжение, подписанное залогодержателем или его уполномоченным представителем и залогодателем либо его уполномоченным представителем (передается реестродержателю);

— документ, удостоверяющий личность (предъявляется реестродержателю);

— решение суда и договор купли-продажи ценных бумаг, являющихся предметом залога, заключенный по результатам торгов, в случае удовлетворения требований залогодержателя по решению суда (передается реестродержателю);

— решение суда и протокол несостоявшихся повторных торгов продажи ценных бумаг, являющихся предметом залога, в случае удовлетворения требований залогодержателя по решению суда (передается реестродержателю).

Вместе с тем согласно Порядку учета и Порядку ведения лицевых счетов перечень документов, подаваемых реестродержателю для внесения в реестр записи о прекращении залога акций в связи с неисполнением обязательства, зависит от того, обращается взыскание на акции на основании решения суда или без него.

1. Внесение записей о прекращении залога ценных бумаг и передаче ценных бумаг в связи с обращением на них взыскания по решению суда осуществляется реестродержателем на основании (п. 25 Порядка учета, п. 3.106 Порядка ведения лицевых счетов):

— передаточного распоряжения, подписанного залогодержателем (а также скрепленного печатью юридического лица) или его уполномоченным представителем (лицом, указанным в решении о выпуске облигаций, обеспеченных залогом ценных бумаг, в качестве лица, которое будет осуществлять их реализацию), и оригиналов или надлежащим образом оформленных копий решения суда и договора купли-продажи заложенных ценных бумаг, заключенного по результатам торгов;

— передаточного распоряжения, подписанного залогодержателем (а также скрепленного печатью юридического лица) или его уполномоченным представителем (лицом, указанным в решении о выпуске облигаций, обеспеченных залогом ценных бумаг, в качестве лица, которое будет осуществлять их реализацию), и оригиналов или надлежащим образом оформленных копий решения суда при обращении взыскания на ценные бумаги, обращающиеся на торгах организаторов торговли;

— в случае оставления заложенных ценных бумаг залогодержателем за собой — решения суда и протокола несостоявшихся повторных торгов, после проведения которых прошло не более одного месяца;

— в случае обращения в доход государства ценных бумаг, переданных в залог суду или органу, в производстве которого находится уголовное дело, — решения суда, вынесенного в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства.

2. Внесение записей о прекращении залога и передаче ценных бумаг в связи с обращением на них взыскания без решения суда осуществляется реестродержателем на основании передаточного распоряжения, подписанного залогодержателем (а также скрепленного печатью юридического лица) или его уполномоченным представителем (лицом, указанным в решении о выпуске облигаций, обеспеченных залогом ценных бумаг, в качестве лица, которое будет осуществлять их реализацию). К передаточному распоряжению должны быть приложены документы, указанные в залоговом распоряжении (п. 26 Порядка учета, п. 3.106 Порядка ведения лицевых счетов).

Согласно п. 27 Порядка учета и п. 3.106 Порядка ведения лицевых счетов внесение записи о прекращении залога в случае, когда залогодержатель не воспользовался правом оставить заложенные ценные бумаги за собой, осуществляется регистратором на основании распоряжения о прекращении залога, подписанного залогодателем или его уполномоченным представителем. К распоряжению должны быть приложены:

— протокол несостоявшихся повторных торгов, после проведения которых прошло не менее двух месяцев;

— письменное уведомление (датированное не более чем за пять дней до поступления к регистратору) залогодателя об отсутствии факта поступления к нему заявления залогодержателя об оставлении за собой предмета залога;

— письменное уведомление (датированное не более чем за пять дней до поступления к регистратору) организатора торгов (судебного пристава-исполнителя) об отсутствии факта поступления к нему заявления залогодержателя об оставлении за собой предмета залога.

Передаточное распоряжение независимо от наличия решения суда подписывается залогодержателем или его уполномоченным представителем (п. п. 25, 26 Порядка учета).

Указанные нормы Порядка учета противоречат п. 7.6.2 Положения N 27, согласно которому подписывается залоговое, а не передаточное распоряжение, причем не только залогодержателем или его уполномоченным представителем, но и залогодателем или его уполномоченным представителем. С учетом этого, чтобы избежать отказа во внесении в реестр акционеров записи о прекращении залога на акции, подписать залоговое распоряжение целесообразно и залогодателю, и залогодержателю (их уполномоченным представителям) согласно п. 7.6.2 Положения N 27. Следует заметить, что п. 3.106 Порядка ведения лицевых счетов содержит норму, согласно которой подписать распоряжение может как залогодержатель или его уполномоченный представитель, так и одно из названных лиц одновременно с залогодателем или его уполномоченным представителем.

Дополнительно следует отметить, что может возникнуть ситуация, когда обеспеченное залогом акций обязательство прекращено, а залогодержатель не подписывает и не подает залоговое распоряжение регистратору с целью внесения в реестр акционеров записи о прекращении залога.

Анализ судебной практики по вопросу о том, какие действия вправе предпринять в таком случае залогодатель, позволяет сделать следующий вывод: залогодатель вправе обратиться в суд с требованием обязать залогодержателя подписать залоговое распоряжение (см. Постановление ФАС Московского округа от 29.11.2001 N КГ-А40/6840-01, Постановление ФАС Московского округа от 05.04.2002 N КГ-А40/1784-02). Также следует обратить внимание, что суд вправе обязать регистратора внести в реестр акционеров запись о прекращении залога акций (см. Постановление ФАС Московского округа от 05.04.2002 N КГ-А40/1784-02).

3.2. Подача документов в депозитарий

основные применимые нормы:

— Постановление ФКЦБ России от 16.10.1997 N 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» (далее — Положение о депозитарной деятельности);

— Порядок открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов, утвержденный Приказом ФСФР России от 30.08.2012 N 12-78/пз-н (далее — Порядок открытия и ведения счетов).

Согласно п. 5.2 Положения о депозитарной деятельности основанием для совершения записей по счету депо клиента (депонента) является в том числе поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре.

Фиксация (регистрация) факта снятия ограничения операций с ценными бумагами осуществляется по поручению депонента, если иное не предусмотрено федеральными законами, другими нормативными правовыми актами РФ или депозитарным договором (п. 3.47 Порядка открытия и ведения счетов).

В случае прекращения залога, а также если ценные бумаги, являющиеся предметом залога, были во внесудебном порядке реализованы на торгах или оставлены за залогодержателем, фиксация (регистрация) факта снятия ограничения операций с ценными бумагами осуществляется на основании соответствующего поручения, подписанного залогодержателем либо залогодателем и залогодержателем, и (или) иных документов, предусмотренных депозитарным договором. Если ценные бумаги, являющиеся предметом залога, на основании решения суда были реализованы на торгах, фиксация (регистрация) названного факта осуществляется на основании соответствующего решения (постановления) судебного пристава-исполнителя (п. 3.47 Порядка открытия и ведения счетов).

При совершении операции по фиксации (регистрации) факта снятия ограничения операций с ценными бумагами по счету депо вносится в том числе следующая запись: «ценные бумаги освобождены от обременения правами третьих лиц» (п. 3.43 Порядка открытия и ведения счетов).

Фиксация (регистрация) названного факта осуществляется по тому же счету депо, по которому осуществлялась фиксация (регистрация) факта ограничения операций с ценными бумагами (п. 3.44 Порядка открытия и ведения счетов).

Фиксация (регистрация) обременения ценных бумаг правами третьих лиц осуществляется по счету депо (п. 3.38 Порядка открытия и ведения счетов):

— владельца ценных бумаг;

— иностранного уполномоченного держателя.

Согласно п. 3.45 Порядка открытия и ведения счетов фиксация (регистрация) факта снятия ограничения операций с ценными бумагами осуществляется:

— путем внесения по указанному выше счету депо записи, содержащей сведения о снятии ограничения операций с ценными бумагами; или

— путем внесения расходной записи по разделу указанного выше счета депо, на котором в соответствии с депозитарным договором осуществлена фиксация (регистрация) факта ограничения операций с ценными бумагами.

Счет депо или иной счет, открытый депозитарием, может содержать разделы — его составные части, в которых записи о ценных бумагах сгруппированы по определенному признаку (п. 3.7 Порядка открытия и ведения счетов).

Депозитарным договором должен быть определен один из названных способов фиксации (регистрации) факта снятия ограничения операций с ценными бумагами для каждого случая такого ограничения.

Запись, содержащая сведения о снятии ограничения операций с ценными бумагами, должна включать следующую информацию (п. 3.46 Порядка открытия и ведения счетов):

1) сведения, идентифицирующие ценные бумаги, в отношении которых зафиксирован (зарегистрирован) факт снятия ограничения операций, и количество таких бумаг;

2) описание снятого ограничения (обременение правами третьих лиц);

3) дату и основания снятия ограничения операций с ценными бумагами.

Депозитарий предоставляет депоненту отчет о проведенной операции (операциях) по счету депо, открытому депоненту, не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции по соответствующему счету депо. При этом отчет предоставляется с указанием количества ценных бумаг, учитываемых на данном счете по состоянию на конец рабочего дня проведения соответствующей операции (операций) (п. 3.49 Порядка открытия и ведения счетов).