Договор о совместной хозяйственной деятельности

Совместная деятельность без создания юридического лица: особенности налогообложения

В законодательстве Украины есть несколько определений совместной деятельности, но если их обобщить, то можно прийти к выводу, что совместная деятельность — это сотрудничество между субъектами хозяйствования, как физическими, так и юридическими лицами, которое осуществляется для достижения их общей цели. То есть сотрудничество субъектов хозяйствования, основанное на равном распределении прибыли и рисков, предусматривает осуществление совместного контроля и принятие общих решений.
В этой статье предлагаем рассмотреть следующие вопросы: на основании какого документа осуществляется совместная деятельность на территории Украины без создания юридического лица; порядок ведения налогового учета; налоговые последствия выхода одного из участников; отчетность по результатам совместной деятельности и т. п.

Договор о совместной деятельности

Как правило, начать совместную хозяйственную деятельность субъекты хозяйствования могут после заключения соответствующего договора. Отношения между участниками совместной деятельности регулируются нормами Гражданского кодекса. Основные положения о совместной деятельности установлены статьями 1130-1143 этого Кодекса. В частности, по договору о совместной деятельности стороны (участники) обязуются вместе действовать без создания юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону. Совместную деятельность можно осуществлять на основе объединения вкладов участников (простое общество) или без объединения вкладов. По договору простого общества стороны (участники) берут обязательство объединить свои вклады и сообща действовать в целях получения прибыли или достижения иной цели.

Такие вклады могут быть представлены как денежными средствами, так и имуществом.

Во избежание споров относительно стоимости вклада при внесении в совместную деятельность прав пользования имуществом оценку таких прав должен осуществлять профессиональный оценщик, поскольку ведение совместной деятельности на практике может привести к возникновению имущественных споров о праве собственности на имущество участников, переданное в совместную деятельность.

Договор простого общества, как и все договоры о совместной деятельности, может быть двух- или многосторонним. Сторонами договора простого общества, целью которого является получение прибыли, могут быть только физические и юридические лица — субъекты предпринимательской деятельности.

Статьей 1131 Гражданского кодекса предусматривается, что договор о совместной деятельности должен быть составлен в письменной форме. В договоре сторонами должны быть урегулированы все важные вопросы, которые могут возникнуть при их сотрудничестве. В нем следует указать все условия совместной деятельности, в том числе координация совместных действий участников или ведение совместных дел. Также предусматривается срок действия такого договора, условия продления и расторжения.

Кроме того, в договоре о совместной деятельности участникам нужно предусмотреть, при каких условиях договор может быть прекращен досрочно. Например, указать, что действие договора о совместной деятельности можно прекратить в случае реорганизации или ликвидации одного из участников, объявления одного из них банкротом и т. п.

Участники в договоре должны определить правовой статус выделенного для совместной деятельности имущества, покрытие расходов и убытков участников, их участие в результатах совместных действий и другие условия по договоренности сторон, если иное не установлено законом об отдельных видах совместной деятельности.

Если договор о совместной деятельности заключен с нерезидентом, то в случае любой выплаты дохода с источником его происхождения из Украины в пользу такого нерезидента (в том числе на счета нерезидента, которые ведутся в национальной валюте) уполномоченный плательщик обязан удерживать налог с таких доходов по ставке в размере, установленном Налоговым кодексом.

Общее имущество

Гражданским кодексом допускается осуществление совместной деятельности без объединения вкладов участников. Например, в таких сферах совместной деятельности, как образовательная, консалтинговая, проведение маркетинговых исследований и т. п., имущественные или денежные вклады для участников совместной деятельности не обязательны.

Тем не менее, как свидетельствует практика, совместная деятельность ведется чаще всего на основе объединения вкладов участников в виде денежных средств или имущества.

Согласно ст. 1134 Гражданского кодекса внесенное участниками имущество, которым они владели на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы являются общей долевой собственностью участников, если иное не установлено договором простого общества или законом.

Для имущественных вкладов участников договора, а также имущества, которое будет создано (приобретено) вследствие их совместной деятельности, устанавливается правовой режим общей долевой собственности.

В праве собственности на общее имущество каждый из участников имеет долю, размер которой соответствует размеру его вклада, если иное не предусмотрено договором.

Раздел имущества, имеющегося в общей долевой собственности участников простого общества, и совместных прав требования, возникших у них, осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом.

Вкладом в совместную деятельность считается все то, что участник вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, другое имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (ст. 1133 Гражданского кодекса).

При этом деловая репутация и деловые связи могут быть взносом, если они признаны нематериальным активом предприятия в соответствии с ПБУ 8, то есть идентифицированы. И при условии, что такие нематериальные активы содержит предприятие в целях их использования в хозяйственной деятельности больше одного года, существует вероятность получения от их использования будущих экономических выгод, стоимость таких активов достоверно определена и они введены в хозяйственный оборот в соответствии с Порядком № 732.

В процессе действия договора о совместной деятельности каждый из его участников без согласия других сторон не имеет права распоряжаться своей долей в общей собственности. В целях достижения результатов такой деятельности право распоряжения общее имуществом, в том числе путем его отчуждения, имеет лицо, на которое возложено ведение общих дел, при условии, что это предусмотрено договором.

Вклады участников считаются равными по стоимости, если иное не вытекает из условий договора. Денежная оценка вклада участника проводится по согласованию между участниками (ст. 1133 Гражданского кодекса).

Налоговый учет

Прежде всего отметим, что если договор о совместной деятельности заключен между плательщиком (плательщиками) налога на прибыль предприятий и лицом (лицами), не являющимся плательщиком (плательщиками) этого налога, то уполномоченным плательщиком в части ведения учета может быть исключительно лицо, являющееся плательщиком налога.

Для целей налогообложения два или больше лица, осуществляющие совместную деятельность без создания юридического лица, считаются отдельным лицом в рамках такой деятельности.

Учет результатов совместной деятельности ведет плательщик налога, уполномоченный на это другими сторонами согласно условиям договора, отдельно от учета результатов хозяйственной деятельности такого плательщика налога (пп. 14.1.139 п. 14.1 ст. 14 Налогового кодекса).

Налогообложение совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица осуществляется по правилам, установленным п. 153.14 ст. 153Налогового кодекса.

Объектом налогообложения является прибыль с источником происхождения из Украины и за ее пределами, которая определяется путем уменьшения суммы доходов отчетного периода на себестоимость реализованных товаров, выполненных работ, предоставленных услуг и сумму других расходов отчетного налогового периода, определенных согласно статьям 138 — 143 с учетом правил, установленных ст. 152 Налогового кодекса.

Прибыль, полученная участниками от совместной деятельности без создания юридического лица, подлежит обложению налогом на прибыль по итогам отчетного периода независимо от того, осуществлено распределение прибыли между участниками или нет.

Кроме того, если договор о совместной деятельности заключен с нерезидентом, то доход (прибыль) нерезидента с источником его происхождения из Украины является также объектом налогообложения. Налог с таких доходов удерживается в размере по ставке 15% их суммы и за их счет. Указанный налог уплачивается в бюджет при такой выплате, если иное не предусмотрено положениями вступивших в силу международных договоров Украины со странами резиденции лиц, в пользу которых осуществляются выплаты (п. 160.2 ст. 160 Налогового кодекса).

Выплаченная (начисленная) часть прибыли, полученной участниками совместной деятельности (резидентами), облагается налогом по ставке, установленной п. 151.1 ст. 151 Налогового кодекса, то есть по основной ставке, которая в 2014 г. составляет 18%.

Налог на прибыль уплачивает лицо, уполномоченное вести учет результатов совместной деятельности, до/или во время такой выплаты (пп. 153.14.3 п. 153.14 ст. 153 Налогового кодекса).

В случае если в течение отчетного периода расходы совместной деятельности превышают доходы, полученные от такой деятельности, то убытки переносятся на уменьшение доходов будущих налоговых периодов от совместной деятельности в течение сроков, определенных этим Кодексом (пп. 153.14.4 п. 153.14 ст. 153 Налогового кодекса).

Согласно пп. 136.1.3 п. 136.1 ст. 136 указанного Кодекса для определения объекта налогообложения не учитываются денежные или имущественные вклады согласно договорам о совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица.

Поскольку хозяйственные отношения между участниками совместной деятельности приравниваются к отношениям на основе отдельных гражданско-правовых договоров, то внесение плательщиком налога — участником совместной деятельности имущества в качестве вклада (товаров, основных средств, нематериальных активов) отражается в налоговом учете такого плательщика как продажа такого имущества. Стоимость такого имущества определяется на уровне стоимости, зафиксированной в договоре о совместной деятельности. Имущество, полученное плательщиком, уполномоченным вести учет результатов совместной деятельности, от другого участника совместной деятельности в целях его дальнейшего использования в такой деятельности, считается приобретенным и, соответственно, его стоимость можно учитывать при определении результатов совместной деятельности в порядке, установленном разделом III Налогового кодекса. То есть стоимость товаров можно отнести на себестоимость реализованных товаров на дату признания доходов от продажи таких товаров, а основные средства и нематериальные активы можно признать в качестве отдельных объектов амортизации.

Амортизационные отчисления

Амортизация основных средств и нематериальных активов, используемых в совместной деятельности без создания юридического лица, начисляется лицом, которое осуществило расходы на их приобретение. Амортизация начисляется по методам и правилам, установленным ст. 145 Налогового кодекса.

В случае если основные средства плательщика налога — участника совместной деятельности используются как в собственной хозяйственной, так и в совместной деятельности, часть амортизационных отчислений по этим основным средствам отражается в Налоговой декларации о результатах совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица, форма которой утверждена приказом № 810 (далее — Декларация), и в соответствующем приложении АМ к ней в сумме, которая так относится к общей сумме начисленных амортизационных отчислений отчетного периода по этим средствам, как сумма доходов, полученных от совместной деятельности, относится к общей сумме таких доходов.

Аналогично осуществляется распределение расходов плательщика налога — участника совместной деятельности, которые включаются в состав расходов и одновременно связаны как с собственной хозяйственной деятельностью такого плательщика, так и с совместной деятельностью.

Контролируемые операции

На субъектов хозяйствования, которые ведут хозяйственную деятельность согласно договорам о совместной деятельности без создания юридического лица, распространяются правила трансфертного ценообразования, установленные п. 39.2 ст. 39 Налогового кодекса.

Так, правила трансфертного ценообразования применяются, если контрагентом хозяйственных операций выступают участник договора о совместной деятельности без создания юридического лица и лицо (резидент или нерезидент), которое связано с таким участником (участниками) такого договора, или лицо, которое задекларировало отрицательное значение объекта налогообложения по налогу на прибыль за предыдущий налоговый (отчетный) год, а также если хозяйственные операции осуществляются с контрагентами, применяющими специальные режимы налогообложения по состоянию на начало налогового (отчетного) года, или уплачивают налог на прибыль предприятий и/или НДС по другой ставке, нежели базовая (основная), установленная согласно п. 151.1 ст. 151 Налогового кодекса по состоянию на начало налогового (отчетного) года, или с контрагентами, которые не были плательщиками налога на прибыль предприятий и/или НДС на начало налогового (отчетного) года.

Кроме того, правила трансфертного ценообразования распространяются и на операции с контрагентами, одной из сторон которых является нерезидент, зарегистрированный в государстве (на территории), в котором ставка налога на прибыль (корпоративный налог) на пять (и больше) процентных пунктов ниже, чем в Украине, или который уплачивает налог на прибыль (корпоративный налог) по ставке на пять (и больше) процентных пунктов ниже, чем в Украине. Перечень таких государств (территорий) утвержден распоряжением № 1042-р (пп. 39.2.1.2 пп. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 Налогового кодекса).

В случае если в государстве (на территории) регистрации такого нерезидента установлено больше одной ставки налога на прибыль (корпоративного налога), плательщик налога представляет справку (или ее нотариально заверенную копию), подтверждающую избранную нерезидентом ставку налога на прибыль (корпоративного налога), установленную в государстве его регистрации, в центральный орган исполнительной власти, который обеспечивает формирование и реализует налоговую и таможенную политику. Справку представляют в сроки, определенные для представления отчета о контролируемых операциях.

Напомним, что вышеуказанные хозяйственные операции признаются контролируемыми при условии, что общие суммы таких операций налогоплательщика с каждым контрагентом равны или превышают 50 млн. грн. (без учета НДС) за соответствующий отчетный календарный год (пп. 39.2.1.4 пп. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 Налогового кодекса).

Отчетность

Как уже указывалось, если договор о совместной деятельности заключен между плательщиком (плательщиками) налога на прибыль предприятий и лицом (лицами), не являющимся плательщиком (плательщиками) этого налога, то уполномоченным в части ведения учета может быть исключительно лицо, являющееся плательщиком налога.

Подпунктом 153.14.6 п. 153.14 ст. 153 Налогового кодекса предусмотрено, что порядок учета и отчетности результатов совместной деятельности устанавливает центральный орган исполнительной власти, который обеспечивает формирование и реализует государственную налоговую и таможенную политику, исходя из положений этого Кодекса.

Соответственно, в целях реализации указанных положений Налогового кодекса приказом № 810 кроме формы Декларации утвержден также Порядок ведения учета результатов совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица (далее — Порядок).

Порядок применяется к тем договорам о совместной деятельности, по которым ведется хозяйственная деятельность на территории Украины или целью которых является получение доходов, подлежащих налогообложению согласно разделу III Налогового кодекса (п. 3 Порядка).

Результат совместной деятельности (прибыль или убыток), определенный по правилам, установленным разделом III Налогового кодекса, отражается в строке 07 Декларации с детализацией распределенной и не распределенной между участниками в течение отчетного (налогового) периода прибыли от совместной деятельности в строках 08 и 09 соответственно.

Налоговое обязательство по налогу на прибыль от совместной деятельности определяется от общей суммы полученной по итогам отчетного периода прибыли от совместной деятельности по действующей ставке налога на прибыль и отражается в строке 10 Декларации.

В графе 11 указывается сумма авансового взноса, на который уменьшается налоговое обязательство по налогу на прибыль от совместной деятельности, а графа 12 заполняется с учетом соответствующего уменьшения.

Суммы налога, удержанного при выплате доходов (прибыли) в пользу нерезидентов, отражаются в строке 15 Декларации, если налоговым (отчетным) периодом является календарный год, или в строке 17 Декларации, если налоговым (отчетным) периодом является календарный квартал, и в приложении ПН к Декларации.

В соответствии с п. 152.9 ст. 159 Налогового кодекса для обложения налогом на прибыль используются следующие налоговые периоды: календарные квартал, полугодие, три квартала, год. То есть субъекты хозяйствования, которые ведут хозяйственную деятельность согласно договорам о совместной деятельности без создания юридического лица, применяют отчетные периоды в зависимости от объема полученных доходов.

Если такие плательщики являются плательщиками авансовых взносов или их доход от совместной деятельности за последний годовой отчетный налоговый период не превышает 10 млн. грн., то они представляют годовую налоговую отчетность.

Квартальную отчетность представляют в случае, если налогоплательщик, который уплачивает авансовый взнос, по итогам І квартала отчетного (налогового) года не получил прибыль или получил убыток. Такой плательщик имеет право представить налоговую декларацию и финансовую отчетность за І квартал и во II — IV кварталах отчетного (налогового) года авансовые взносы не уплачивает, а налоговые обязательства определяет на основании налоговой декларации по итогам первого полугодия, трех кварталов и за год.

Кроме того, квартальную отчетность для начисления и уплаты налоговых обязательств представляют и в случае, если плательщик налога по итогам прошлого отчетного (налогового) года не получил прибыль или получил убыток, налоговые обязательства не начислял и не имел базового показателя для определения авансовых взносов в следующем году, а по итогам І квартала получил прибыль.

Вместе с налоговой отчетностью плательщики представляют соответствующую финансовую отчетность.

Следует отметить, что если такие плательщики осуществляют хозяйственные операции, которые подпадают под определение контролируемых, то они обязаны представлять в контролирующие органы еще и Отчет о контролируемых операциях (далее — Отчет), форма которого утверждена приказом № 669. Обязанность представления такого Отчета возлагается на лицо, уполномоченное вести учет результатов совместной деятельности.

Отчет за соответствующий отчетный календарный год представляется в контролирующие органы до 1 мая года, следующего за отчетным, по средствам электронной связи в электронной форме с соблюдением требований закона об электронном документообороте и электронной цифровой подписи (пп. 39.4.6 п. 39.4 ст. 39 Налогового кодекса).

Обращаем внимание, что в 2014 г. Отчет о контролируемых операциях, осуществленных за период с 01.09.2013 г. по 31.12.2013 г., представляется до 01.10.2014 г. (п. 3 Закона № 1260).

Прекращение действия договора о совместной деятельности

Порядок прекращения договора о совместной деятельности регулируется нормами Гражданского кодекса.

При прекращении совместной деятельности без создания юридического лица участникам небходимо решить вопросы, связанные с распределением полученных доходов, возвратом вкладов и т. п.

По общему правилу договор о совместной деятельности прекращается в случае:

  • признания одного из участников недееспособным, без вести пропавшим, ограничение его гражданской дееспособности, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;
  • объявление участника банкротом;
  • ликвидации юридического лица — участника договора или смерти физического лица, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников или замещение умершего участника (ликвидированного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);
  • отказа участника от дальнейшего участия в договоре простого общества или расторжения договора по требованию одного из участников, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;
  • истечения срока действия договора о совместной деятельности;
  • достижения цели общества или наступления обстоятельств, когда достижение этой цели стало невозможным.

При прекращении совместной деятельности каждый участник получает назад вещи, которые он передал в общее владение и (или) пользование. Общую собственность распределяют между участниками согласно договоренности, зафиксированной в договоре о совместной деятельности. Подчеркнем, что в случае прекращения договора простого общества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование участников, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено договоренностью сторон. В случае если между участниками возникает спор по вопросу раздела имущества, то общее имущество придется делить в судебном порядке (ст. 1141 Гражданского кодекса).

Что касается налогового долга, то в случае его возникновения источником погашения является имущество налогоплательщиков — участников договора о совместной деятельности (п. 87.12 ст. 87 Налогового кодекса).

Досрочный выход одного из участников, то есть расторжение договора о совместной деятельности, заключенного на определенный срок или до достижения определенной цели, рассматривается как нарушение условий договора. При этом при наличии уважительной причины участник, требующий расторжения договора, должен будет возместить другим участникам реальные убытки, причиненные расторжением договора. Под реальными убытками понимают потери, понесенные другими участниками договора о совместной деятельности. Если же причина выхода не будет уважительной, участник, выходящий из договора, должен будет возместить другим участникам убытки в полном размере (реальные убытки плюс утраченная выгода).

Договор о совместной хозяйственной деятельности (консорциум)

Компания оказывает услуги по разработке договор простого товарищества между юридическими лицами. Простое товарищества наиболее оптимальная форма совместной деятельности без образования юридического лица. Стороны могут предусмотреть вклады участников, сроки передачи вкладов, порядок распределения долей и вознаграждения от совместной деятельности. В целом договор разработан для юридических лиц, на 28 страницах 12 шрифта, предусмотрены права и обязанности сторон, обязательства, ответственность и т.д.

В качестве образца приложена шапка договора и его глоссарий.

Договор о совместной хозяйственной деятельности (консорциум) №_____

г. Астана «____»___________ 2016 г.

Товарищество с ограниченной ответственностью « _______ » в лице Директора __________., действующего на основании Устава, созданное по законодательству Республики Казахстан именуемое в дальнейшем «Собственник», и

Общество с ограниченной ответственностью _____________________, юридический адрес: страна _____________город __________, район________________________, созданное по законодательству ______________, свидетельство о государственной регистрации ______________________________, переведенное на русский язык, перевод которого удостоверен нотариусом г. Астаны именуемый в дальнейшем «Товарищество», а совместно именуемые «Стороны» / «Участиники» или «Консорциум», в целях освоения земель _________________назначения расположенных в ___________________ по адресам: ________________________-, получения совместной прибыли, заключили настоящий Договор о совместной деятельности (далее – «Договор») о нижеследующем:

1. Глоссарий

Для целей удобства и правильного толкования понятий, используемых в Договоре, стороны согласились использовать следующие термины и понятия:

1. «Эксплуатация земельного участка» – действия Сторон, направленные на извлечение дохода из хозяйственной деятельности на земельных участках.

2. «Земельный участок» — земельный участок, находящийся на праве землепользования «Собственника» на основании Постановления Акимата города Астаны № _____ от «___»__________ 201__ г., расположенный по адресу: _____________________кадастровый номер:________________________________.

Договор о совместной деятельности: как вести учет

11.06.2018 535 0 0

По договору о совместной деятельности стороны (участники) обязываются совместно действовать без создания юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону. Совместная деятельность может осуществляться на основе объединения вкладов участников (простое общество) или без объединения вкладов участников (ст. 1130 Гражданского кодекса).

Договор о совместной деятельности заключается в письменной форме. Условия договора о совместной деятельности, в том числе координация совместных действий участников или ведение их совместных дел, правовой статус выделенного для совместной деятельности имущества, покрытие расходов и убытков участников, их участие в результатах совместных действий и другие условия, определяются по договоренности сторон, если другое не установлено законом об отдельных видах совместной деятельности (ст. 1131 Гражданского кодекса).

Подпунктом 14.1.139 п. 14.1 ст. 14 Налогового кодекса определено, что для целей налогообложения два или более лица, осуществляющие совместную деятельность без создания юридического лица, считаются отдельным лицом в пределах такой деятельности.

Учет результатов совместной деятельности ведется плательщиком налога, уполномоченными на это другими сторонами в соответствии с условиями договора отдельно от учета хозяйственных результатов такого плательщика налога.

Для целей налогообложения хозяйственные отношения между участниками совместной деятельности приравниваются к отношениям на основе отдельных гражданско-правовых договоров.

Порядок налогового учета и отчетности о результатах совместной деятельности устанавливается центральным органом исполнительной власти, обеспечивающим формирование и реализующим государственную налоговую и таможенную политику.

В соответствии с п. 64.6 ст. 64 Налогового кодекса на учете в контролирующих органах должны находиться, в частности, договора о совместной деятельности на территории Украины без создания юридических лиц, на которые распространяются особенности налогового учета и налогообложения деятельности по таким договорам (соглашениям), определенные этим Кодексом.

В контролирующих органах не ставятся на учет договора о совместной деятельности, на которые не распространяются особенности налогового учета и налогообложения совместной деятельности, определенные Налоговым кодексом. Каждый участник таких договоров находится на учете в контролирующих органах и исполняет обязанности налогоплательщика самостоятельно.

Постановка на учет договора осуществляется путем дополнительной постановки на учет участника договора о совместной деятельности как налогоплательщика – ответственного за удержание и внесение налогов в бюджет во время выполнения договора.

Заявление о постановке на учет такой налогоплательщик обязан подать в течение 10 календарных дней после регистрации договора или соглашения или после его вступления в силу, если в соответствии с законодательством регистрация договора не проводится.

Пунктом 4.6 раздела IV Порядка учета плательщиков налогов и сборов, утвержденного приказом Минфина Украины от 09.12.2011 г. № 1588 с изменениями и дополнениями (далее – Порядок № 1588), определено, что для постановки на учет договора о совместной деятельности уполномоченное лицо подает одновременно с регистрационным заявлением плательщика налога на добавленную стоимость в контролирующий орган по своему основному месту учета следующие документы:

заявление по форме № 1-ОПП;

копию договора (контракта) о совместной деятельности.

К этим документам прилагаются:

карточка государственной регистрации договора (контракта), если в состав участников договора о совместной деятельности входит иностранный инвестор;

копии документов, подтверждающих согласование договора уполномоченным органом управления в соответствии с законодательством, заверенные в установленном законодательством порядке, если договором предусмотрено использование недвижимого имущества государственной собственности, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении участника договора о совместной деятельности;

копии специальных разрешений на пользование недрами, если договором предусмотрено использование недр.

В случае постановки на учет договоров о совместной деятельности контролирующий орган по основному месту учета формирует справку о постановке на учет налогоплательщика по форме № 34-ОПП (п. 3.10 раздела III Порядка № 1588).

Организация совместной деятельности без создания юридического лица, основанной на объединении вкладов участников Аверс 2010-02-15

Организация совместной деятельности без создания юридического лица, основанной на объединении вкладов участников
(договор простого товарищества)

Аверс-бухгалтерия № 7 (473) от 15.02.2010 г.

Субъекты хозяйствования нередко испытывают потребность в объединении материально-технических ресурсов и усилий для достижения какой-либо общей хозяйственной цели. Такое объединение может осуществляться как с образованием юридического лица, так и без него.

Организация совместной деятельности без создания юридического лица имеет ряд преимуществ. К ним, в частности, можно отнести следующее:

— такая деятельность не требует государственной регистрации в качестве юридического лица;

— каждый участник договора о совместной деятельности одновременно может заниматься собственной хозяйственной деятельностью, инвестируя при этом ее доходами, полученными от совместной деятельности и наоборот.

Совместная деятельность без создания юридического лица осуществляется на основании заключенного между участниками договора о совместной деятельности. Порядок его заключения регулируется нормами гл. 77 ГКУ «Совместная деятельность», а также общими положениями об обязательствах и договоре (гл. 47 — гл. 53 ГКУ). Отметим, что согласно п. 1 ст. 1131 ГКУ такой договор составляется исключительно в письменной форме.

Договор о совместной деятельности может заключаться:

для осуществления как краткосрочных, так и долгосрочных проектов. Как правило, это создание объектов основных фондов с целью их дальнейшего использования, совместное ведение производственной или строительной деятельности и пр.;

между двумя и более сторонами, то есть без ограничения количества участников совместной деятельности;

как юридическими, так и физическими лицами, в том числе иностранными инвесторами на основании ст. 23 Закона Украины от 19.03.96 г. № 93/96-ВР «О режиме иностранного инвестирования» (далее — Закон № 93), которой предусматривается право иностранных инвесторов на заключение договоров о совместной деятельности, не связанной с созданием юридического лица;

— на основе объединения вкладов (простое товарищество) или без объединения вкладов участников. Перечень того, что может быть вкладом, довольно обширен (ст. 1133 ГКУ).

Особенности заключения договора о совместной деятельности (простого товарищества)

В соответствии с п. 2 ст. 1131 ГКУ существенными условиями договора о совместной деятельности (простого товарищества) является:

— координирование общих действий сторон, участников договора, или ведение их общих дел;

— правовой статус выделенного для совместной деятельности имущества;

— покрытие затрат и убытков сторон;

— участие сторон в результатах общих действий.

Следует отметить, что вышеуказанная норма не предоставляет исчерпывающего перечня необходимых условий договора. Поэтому все условия, которые, по мнению сторон, имеют отношение к регулированию их отношений, могут быть признаны ими существенными и включены в текст договора.

Предмет договора

В соответствии с п. 1 ст. 1130 ГКУ предметом договора о совместной деятельности является совместная деятельность сторон для достижения общей хозяйственной цели без создания юридического лица. Отметим, что совместная деятельность с созданием юридического лица, то есть хозяйственного общества или производственного кооператива, регулируется не договором о совместной деятельности, а нормами гражданского законодательства, изложенными в гл. 8 ГКУ «Предпринимательские общества».

Вклады участников

Согласно ст. 1133 ГКУ вкладом участника считается все то, что он вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Таким образом, гражданское законодательство предусматривает, что участники договора могут вносить в качестве взносов в совместную деятельность:

— любое движимое и недвижимое имущество (к примеру, автомобили, землю, здания), а также любые связанные с ними имущественные права, акции, облигации, денежные требования и права требования выполнения договорных обязательств;

— любые права интеллектуальной собственности, включая авторские права, права на товарные знаки, фирменные наименования, «ноу-хау» и т. п.;

— трудовое участие, то есть обусловленная договором совокупность практических действий участника, которая состоит в непосредственном выполнении трудовых функций для достижения результата совместной деятельности;

— знания, деловые связи и репутация, стоимость которых оценивается сторонами — участниками договора о совместной деятельности.

Денежная оценка вклада участника осуществляется по согласованию между всеми участниками договора о совместной деятельности (простого товарищества) или проводится в порядке, предусмотренном Законом Украины от 12.07.2001 г. № 2658-III «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине». Если договором не обусловлена стоимость вкладов, то они в соответствии со ст. 1133 ГКУ считаются равными по стоимости.

Таким образом, гражданское законодательство предоставляет участникам совместной деятельности право по своему желанию устанавливать сумму, которую каждый из участников вносит в общую деятельность, а также форму и стоимость имущественных вкладов участников.

Кроме денежной оценки вкладов при заключении договора участникам следует определить правовой статус внесенного имущества, а также имущества, полученного в результате осуществления совместной деятельности.

В соответствии со ст. 1134 ГКУ если договором или законом не установлено иное, то все имущество, внесенное участниками в виде взносов в совместную деятельность, а также полученное в результате осуществления совместной деятельности, признается общей долевой собственностью участников (ст. 356 ГКУ). То есть доля каждого участника определяется соразмерно его взносу в совместную деятельность.

Следует отметить, что общая долевая собственность не распространяется на внесенное в виде вклада имущество, которое изначально не являлось собственностью вкладчика, к примеру, при взносе арендуемого имущества. Такое имущество используется в интересах всех участников и является их общим имуществом.

Ведение общих дел

Порядок ведения общих дел регламентирован ст. 1135 ГКУ, согласно которой управление общими делами может осуществляться в трех формах:

— все дела ведутся одним участником;

— дела ведутся всеми участниками;

— каждый участник действует от лица всех участников.

На практике, чаще всего, и руководство совместной деятельностью и ведение общих дел возлагается на одного из участников договора, который действует в пределах полномочий, определяемых договором о совместной деятельности (простого товарищества). К таковым полномочиям, в частности, могут относиться:

— оформление необходимой документации, связанной с исполнением договора;

— представление интересов участников договора перед третьими лицами и в суде;

— совершение сделок в интересах совместной деятельности в пределах определенной суммы (или без такого ограничения) без согласования с остальными участниками сделки;

— решение текущих производственных вопросов;

— совершение расчетных и кредитных операций со специального счета в банке, открытого для осуществления совместной деятельности в общих интересах;

— ведение бухгалтерского и налогового учета по совместной деятельности;

— обеспечение участников информацией о ходе совместных дел.

Следует учесть, что кроме условий договора о возложении ведения общих дел на одного из участников, другие участники обязаны выдать ему доверенность на предоставление полномочий для представительства перед третьими лицами (ст. 244 ГКУ). Такая доверенность должна в обязательном порядке содержать все необходимые реквизиты: кому и кем выдается, место и дата выдачи, объем полномочий доверенного лица. Участники договора могут ограничить полномочия доверенного лица в отношении заключения отдельных видов сделок или расходования средств свыше установленного уровня без их согласия. Особое внимание при оформлении доверенности следует обратить на дату ее выдачи, так как в соответствии с п. 3 ст. 247 ГКУ отсутствие этого реквизита делает доверенность ничтожной.

Уполномоченное лицо на основании договора и доверенности заключает договоры, связанные с обеспечением совместной деятельности, с третьими лицами от своего имени, приобретая одновременно по заключенным договорам все гражданские права и обязанности. При этом в случае возникновения в процессе выполнения таких договоров убытков не по вине уполномоченного лица или по вине контрагента уполномоченное лицо имеет право требовать их возмещения всеми участниками совместной деятельности.

Отметим, что изготовление печатей для осуществления совместной деятельности действующим законодательством не предусмотрено. При заключении хозяйственных договоров на обеспечение совместной деятельности с третьими лицами такие договоры заверяются печатью уполномоченного лица (см. п. 4 разъяснения ВАСУ от 28.04.95 г. № 02-5/302 «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с заключением и выполнением договоров о совместной деятельности»).

Возмещение общих затрат и убытков, распределение полученной прибыли

Во избежание возможных споров в будущем при заключении договора о совместной деятельности (простого товарищества) следует четко определить порядки возмещения возможных затрат и убытков, а также распределения полученной прибыли.

Гражданское законодательство позволяет участникам такого договора самостоятельно определять порядок возмещения затрат и убытков, связанных с осуществлением совместной деятельности (ст. 1137 ГКУ), а также распределения полученной прибыли (ст. 1139 ГКУ). В случае отсутствия такой договоренности каждый участник несет затраты и убытки, а также получает часть прибыли пропорционально стоимости его вклада в общее имущество.

При этом гражданским законодательством запрещается включать в договор условие, полностью освобождающее одного из участников договора от участия в возмещении общих затрат или убытков. Аналогичное ограничение существует и в отношении распределения прибыли.

Ответственность по совместным обязательствам

Статья 1138 ГКУ устанавливает случаи и виды ответственности договора о совместной деятельности (простого товарищества) в зависимости от того, возникло ли обязательство в связи с осуществлением предпринимательской деятельности или нет.

Если договор заключен с целью осуществления предпринимательской деятельности, то его участники отвечают по всем общим обязательствам солидарно, независимо от оснований их возникновения. В соответствии с п. 1 ст. 543 ГКУ кредитор созданного товарищества вправе требовать исполнения солидарной обязанности как от всех должников совместно, так и от каждого из них в отдельности. То есть кредитор имеет право выбрать того участника, который является наиболее платежеспособным и в состоянии быстро и в полной мере удовлетворить его требования. При этом участник, удовлетворивший такие требования кредитора за всех остальных участников договора о совместной деятельности (простого товарищества), имеет право регрессного требования в отношении возмещения ему понесенных убытков остальными участниками пропорционально стоимости их вкладов.

Если договор не связан с предпринимательской деятельностью, к примеру, создан для осуществления научных исследований, то ответственность по договору с третьими лицами наступает пропорционально осуществленным вкладам (долевая ответственность). При отсутствии достаточного количества общего имущества для погашения задолженности необходимая сумма возмещается из личного имущества участников договора в той же пропорции, в которой были осуществлены вклады в совместную деятельность. Что касается общих обязательств, не связанных с договором о совместной деятельности, то в данном случае участники несут солидарную ответственность.

Досрочный выход участника из совместной деятельности

Правовые последствия досрочного выхода одного из участников из совместной деятельности гражданское законодательство ставит в зависимость от установленного срока действия такого договора (ст. 1142 ГКУ).

Если договор заключен бессрочно, то участник имеет право сделать заявление об отказе от дальнейшего участия не позднее, чем за 3 месяца до предполагаемого выхода. При этом условие договора об ограничении права на отказ является ничтожным. Таким образом, через 3 месяца после подачи заявления (если заявление не было отозвано) в отношении заявителя договор о совместной деятельности (простого товарищества) считается расторгнутым.

Если договор заключен на определенный срок или же до достижения определенной цели, то участник имеет право требовать в отношении себя расторжения договора с другими участниками только по уважительной причине и с возмещением другим участникам реальных убытков, причиненных таким расторжением в соответствии с требованиями ст. 22 ГКУ. Отметим, что предполагаемые причины расторжения договора одним из участников, а также условия его выхода в данном случае также следует внести в условия договора простого товарищества при его заключении.

Прекращение договора

Перечень обстоятельств, при которых договор простого товарищества прекращается, установлен ст. 1141 ГКУ. К таковым, если соглашением между участниками не предусмотрено сохранение договора относительно других (оставшихся) участников, относится:

— признание участника недееспособным, безвестно отсутствующим, ограничение его гражданской дееспособности;

— объявление участника банкротом;

— смерть физического лица — участника или ликвидация юридического лица — участника договора простого товарищества;

— отказ участника от последующего участия в договоре или расторжение договора по требованию одного из участников;

— выделение доли участника по требованию его кредитора;

— истечение срока договора простого товарищества или при достижении цели товарищества или наступления обстоятельств, когда достижение цели товарищества стало невыполнимым.

Следует отметить, что данный перечень не является исчерпывающим, поэтому при заключении договора простого товарищества по согласованию всех участников могут быть предусмотрены и другие случаи прекращения договора. Единственным условием является непротиворечие их действующему законодательству.

В случае прекращения договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование участников, возвращаются участникам, их предоставившим, без вознаграждения, если иное не предусмотрено договоренностью сторон.

Раздел имущества, находящегося в общей собственности участников, и общих прав требования, возникших у них, осуществляется в порядке, установленном ст. 1139 ГКУ.

Участник, который внес в общую собственность вещь, наделенную индивидуальными признаками, имеет право в случае прекращения договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов других участников и кредиторов.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по невыполненным общим обязательствам относительно третьих лиц.

Отметим, что решение вопроса о разделе имущества после прекращения договора зависит от того, в каком правовом режиме оно передавалось в совместную деятельность. Так, индивидуально-определенная вещь, такая как автомобиль или здание, может быть истребована собственником назад, в том числе и в судебном порядке. Вещи, переданные не на правах собственности (к примеру, арендованные), после расчетов с кредиторами должны быть возвращены их собственникам. При этом суммы невыплаченной арендной платы или платы за пользование таким имуществом участнику не выплачиваются, если иное не предусмотрено условиями договора простого товарищества.

Регистрация договора о совместной деятельности (простого товарищества)

При заключении договора простого товарищества созданное простое товарищество как субъект предпринимательской деятельности регистрации не подлежит, поскольку новое юридическое лицо не создается. По той же причине простое товарищество не подлежит регистрации в Пенсионном фонде и фондах социального страхования, поскольку само по себе не имеет наемных лиц, то есть не является работодателем.

Договор простого товарищества подлежит регистрации в органах государственной налоговой службы, так как при его выполнении возникают обязательства по уплате налогов и сборов (обязательных платежей), предусмотренных законодательством (п. 4.12 Порядка учета плательщиков налогов, сборов (обязательных платежей), утвержденного приказом ГНАУ от 19.02.98 г. № 80 (далее — Порядок № 80)). Все обязанности относительно такой регистрации возлагаются на лицо, уполномоченное участниками договора на ведение общих дел.

Также следует иметь в виду, что если одним из участников договора простого товарищества является нерезидент, то такой договор подлежит государственной регистрации в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности с участием иностранного инвестора, утвержденным постановлением КМУ от 30.01.97 г. № 112 (далее — Положение № 112) и Инструкцией о порядке осуществления государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утвержденной приказом МВЭСторга от 20.02.97 г. № 125 (далее — Инструкция № 125).

Порядок регистрации договоров о совместной деятельности в налоговых органах

Лицо, уполномоченное на ведение общих дел по совместной деятельности, обязано поставить договор простого товарищества на учет в налоговый орган по месту своего нахождения. Для этого в соответствии с п.п. 4.12.2 Порядка № 80 такое лицо представляет в налоговый орган следующие документы:

— заявление по форме № 1-ОПП;

— заверенную копию договора о совместной деятельности (простого товарищества);

— информационную карточку договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора с отметкой органа, осуществившего государственную регистрацию договора (только для договоров о совместной деятельности при участии иностранного инвестора). Отметим, что требования п.п. 4.12.2 Порядка № 80 в части представления информационной карточки договора с отметкой о его регистрации не соответствуют нормам п. 8 Положения № 112 и п. 8 Инструкции № 125, согласно которым специальная отметка о регистрации проставляется на первой странице оригинала договора, а не на информационной карточке. Заявитель не может предъявить налоговому органу документ с отметкой, проставление которой на нем не предусмотрено нормативными документами;

— копии документов, подтверждающих согласование договора уполномоченным органом управления в соответствии с законодательством, заверенные в установленном законодательством порядке, если договором предусмотрено использование недвижимого имущества государственной собственности, находящейся в хозяйственном ведении или оперативном управлении участника договора о совместной деятельности;

— копии лицензий на осуществление видов хозяйственной деятельности участников договора, получение которых предусмотрено нормами действующего законодательства.

При регистрации договора простого товарищества в налоговом органе ему присваивается регистрационный (учетный) номер налогоплательщика в соответствии с Порядком присвоения регистрационных (учетных) номеров налогоплательщиков, утвержденным приказом ГНАУ от 03.08.98 г. № 380, из Временного реестра ГНАУ (ВРГНАУ). Данный номер фиксируется в справке о взятии на учет налогоплательщика (форма 4-ОПП), которая выдается лицу, уполномоченному на ведение общих дел совместной деятельности, и указывается им при осуществлении совместной деятельности на платежных, отчетных и других документах, где предусмотрено заполнение идентификационного кода ЕГРПОУ.

Следует отметить, что присвоенный номер ВРГНАУ не изменяется в течение всего периода пребывания на учете в органах государственной налоговой службы договора простого товарищества, в том числе и в случае:

— назначения другого лица — участника договора уполномоченным на ведение общих дел по договору о совместной деятельности;

— изменения местонахождения уполномоченного лица;

— изменения органа государственной налоговой службы, в котором уполномоченное лицо находится на учете.

Напомним, что согласно п.п. 4.14 Порядка № 80 с момента принятия на учет налогоплательщик считается находящимся на общей системе налогообложения, если им не избран другой способ налогообложения в соответствии с законодательством.

Если налогоплательщик, осуществляющий учет совместной деятельности, подлежит обязательной регистрации в качестве плательщика НДС (п. 2.1 «б» ст. 2 Закона об НДС) или желает добровольно зарегистрироваться (п. 2.1 «а» ст. 2 Закона об НДС), ему присваивается индивидуальный номер и выдается Свидетельство плательщика НДС на срок действия договора. При выдаче такого временного Свидетельства в левой верхней части его делается специальная запись: «Свидетельство действительно до. « и указывается дата окончания действия договора.

Порядок государственной регистрации договоров о совместной деятельности с участием иностранного инвестора

Договоры (контракты) о производственной кооперации, общем производстве и других видах совместной инвестиционной деятельности, не связанной с созданием юридического лица, заключенные в соответствии с законодательством субъектами внешнеэкономической деятельности Украины при участии иностранного инвестора, подлежат государственной регистрации в соответствии с п. 2 Положения № 112.

Государственная регистрация в данном случае является основанием для осуществления иностранной инвестиции по договорам о совместной деятельности в соответствии с ст. 23 и ст. 24 Закона № 93.

Согласно п. 3 Положения № 112 такую регистрацию осуществляет Министерство внешнеэкономических связей и торговли (на сегодняшний день — Минэкономики).

Для государственной регистрации договора простого товарищества лицо, уполномоченное на ведение общих дел совместной деятельности, представляет в Минэкономики следующие документы (п. 5 Положения № 112):

— письмо-обращение о государственной регистрации договора;

— информационную карточку договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, заполненную в соответствии с Порядком № 125;

— оригинал и копию договора, заверенные в установленном порядке (оригинал договора возвращается субъекту после рассмотрения представленного пакета документов);

— заверенные копии учредительных документов субъекта (субъектов) внешнеэкономической деятельности Украины и свидетельства о его (их) государственной регистрации как субъекта (субъектов) предпринимательской деятельности;

— документы, свидетельствующие о регистрации (создании) иностранного юридического лица (нерезидента) в стране его местонахождения. Эти документы должны быть оформлены в соответствии с законодательством страны их выдачи, переведены на украинский язык и легализованы, если международными договорами, в которых принимает участие Украина, не предусмотрено иное. Указанные документы могут быть также заверены в посольстве соответствующего государства в Украине и легализованы в МИД;

— лицензию, если согласно законодательству Украины этого требует деятельность, предусмотренная договором;

— документ об оплате услуг за государственную регистрацию договора в размере 6 необлагаемых минимумов доходов граждан, установленных на день регистрации (п. 10 Положения № 112).

В случае обоснованной необходимости органы государственной регистрации имеют право дополнительно требовать другие документы, касающиеся определения целей, условий деятельности, возможности участников выполнить договор, а также соответствия его законодательству.

Требование о представлении дополнительных документов должно быть оформлено согласно п. 6 Инструкции № 125 в письменном виде и подписано руководителем или уполномоченным лицом органа регистрации.

Ответственность за достоверность представленной информации несет субъект внешнеэкономической деятельности Украины.

Орган государственной регистрации рассматривает представленные заявителем документы в соответствии с п. 7 Положения № 112 в течение 20 календарных дней, после чего принимает решение о регистрации договора или об отказе в регистрации.

При представлении дополнительных материалов или внесении изменений и дополнений к представленному пакету документов, срок их рассмотрения прерывается до представления заявителем дополнительных материалов или переоформленных документов. В этом случае проставляется соответствующая отметка на заявлении и в журнале учета государственной регистрации договоров.

Подтверждением государственной регистрации договора является карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, оформленная в соответствии с Порядком № 125, а также отметка о государственной регистрации на договоре, проставляемая согласно п. 8 Инструкции № 125 в верхнем правом углу его первой страницы. Эта отметка представляет собой запись регистрационного номера, даты регистрации, а также должности, фамилии, имени, отчества руководителя или уполномоченного лица органа государственной регистрации и заверенная его гербовой печатью.

Карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора и оригинал договора выдаются уполномоченному представителю заявителя при предъявлении им документа, удостоверяющего личность, и соответствующим образом оформленного поручения (п. 10 Инструкции № 125).

Согласно п. 9 Инструкции № 125 карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора оформляется в четырех экземплярах. Четвертый экземпляр карточки и заверенная в установленном порядке копия договора простого товарищества остаются в органах государственной регистрации. Другие три экземпляра выдаются заявителю:

— первый экземпляр субъект внешнеэкономической деятельности представляет в таможенные органы для таможенного оформления инвестируемого имущества;

— второй — в государственную налоговую инспекцию по своему местонахождению;

— третий — остается у субъекта внешнеэкономической деятельности.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется заявителю с обоснованием причины отказа, которой в соответствии с п. 9 Положения № 112 может быть следующее:

— условия договора не соответствуют законодательству Украины;

— к заявителю — субъекту внешнеэкономической деятельности Украины применены санкции согласно ст. 37 Закона Украины от 16.04.91 г. № 959-XII «О внешнеэкономической деятельности»;

— существует запрет на предусмотренный вид совместной деятельности согласно законодательству Украины.

Следует отметить, что в случае отказа в регистрации денежные средства, уплаченные заявителем при представлении пакета документов на регистрацию, ему не возвращаются (п. 10 Положения № 112).

Отказ Минэкономики о государственной регистрации договора простого товарищества согласно п. 9 Положения № 112 может быть обжалован в судебном порядке.

Открытие банковского счета для осуществления совместной деятельности

Для обеспечения хозяйственной деятельности, осуществляемой на основании договора о совместной деятельности без создания юридического лица, в банке открывается только один счет, средства по которому используются в соответствии с порядком, установленном для использования средств по текущим счетам субъектов хозяйствования (п. 1.11 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12.11.2003 г. № 492 (далее — Инструкция № 492)).

В соответствии с требованиями п. 4.1 Инструкции № 492 для открытия текущего счета лицо, уполномоченное на ведение общих дел, представляет в банк следующие документы:

— заявление на открытие текущего счета, подписанное уполномоченным лицом;

— копию договора о совместной деятельности, заверенную нотариально;

— доверенность участников договора, выданную лицу, уполномоченному на ведение общих дел, которому предоставляется право подписи на проведение денежных операций по открываемому счету;

— карточку с образцами подписей и оттиском печати юридического лица, заверенную нотариально. В карточке приводятся образцы подписей лиц, имеющих право распоряжаться банковским счетом, а также образец оттиска печати участника договора, которому по доверенности предоставлено право подписи на проведение денежных операций по счету;

— копию документа, подтверждающего взятие на учет договора простого товарищества в органе государственной налоговой службы, заверенную в установленном порядке.

Для обеспечения совместной деятельности при участии нерезидентов-инвесторов в банке открывается текущий счет в национальной или иностранной валютах. Кроме указанного выше пакета документов, уполномоченное лицо в соответствии с требованиями п. 16.7 Инструкции № 492 обязано представить в банк копии следующих документов:

— документа о регистрации договора простого товарищества, заверенную нотариально или органом, выдавшим этот документ (в соответствии с п. 8 Положения № 112 подтверждением государственной регистрации договора является карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, оформленная в соответствии с Порядком № 125);

— легализуемого или заверенного апостилем извлечения из торгового, банковского или судебного реестра или регистрационного удостоверения местного органа власти иностранного государства о регистрации юридического лица, заверенного нотариально (для нерезидента-инвестора). Если нерезидентом-инвестором является физическое лицо, то этот документ не требуется.

Отметка банка об открытии счета проставляется на титульной странице первого экземпляра договора простого товарищества.

Особенности лицензирования при осуществлении договора совместной деятельности

При заключении договора простого товарищества на осуществление деятельности, подлежащей лицензированию, возникает вопрос в получении лицензии. Безусловно, лицензию на совместную деятельность получать не нужно, так как лицензированию подлежит деятельность субъектов хозяйствования, а в результате заключения договора простого товарищества новый субъект хозяйствования не создается.

В пределах заключенного договора простого товарищества решение вопроса получения лицензии будет зависеть от того, кто из участников фактически будет осуществлять лицензионную деятельность, то есть будет вести общие дела по совместной деятельности.

Если ее осуществляет участник, у которого уже есть необходимая лицензия, то получать дополнительную лицензию на совместную лицензионную деятельность нет необходимости. При этом все другие участники договора простого товарищества, непосредственно не осуществляющие деятельность, не обязаны иметь на нее лицензию, то есть при отсутствии лицензии не обязаны ее получать.

Отметим, что в соответствии со ст. 227 ГКУ сделка юридического лица, осуществленная им без соответствующего разрешения (лицензии), может быть признана судом недействительной.

Кроме этого, за осуществление деятельности без лицензии ст. 164 КУоАП предусмотрен штраф от 3 до 8 необлагаемых минимумов доходов граждан с конфискацией изготовленной продукции и сырья.

Следует отметить, что вопросы, связанные с лицензированием при заключении договора простого товарищества, подробно рассмотрены в письме Госкомпредпринимательства от 08.04.2002 г. № 4-452-557/1966. В данном письме предлагается поручить осуществление лицензированной деятельности участнику, имеющему на это соответствующую лицензию (к примеру, обеспечивать совместную деятельность персоналом, оборудованием, заключать договоры в сфере, подлежащей лицензированию). Другим участникам договора простого товарищества отводится роль финансистов по ее осуществлению.

Особенности ведения налогового учета результатов совместной деятельности

Согласно п.п. 7.7.7 п. 7.7 ст. 7 Закона о прибыли порядок налогового учета и отчетности результатов совместной деятельности устанавливается центральным налоговым органом. Во исполнение данной нормы ГНАУ приказом от 30.09.2004 г. № 571 утверждены:

— Порядок ведения налогового учета результатов совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица (далее — Порядок № 571);

— отчет о результатах совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица и приложения к отчету (далее — отчет), а также порядок их составления.

Порядок № 571 применяется лицом, уполномоченным вести учет результатов совместной деятельности других сторон договора о совместной деятельности. Если договор о совместной деятельности заключен между плательщиком налога на прибыль предприятий и лицом, которое не является плательщиком этого налога, то уполномоченным лицом в части ведения налогового учета может быть исключительно лицо, которое является плательщиком налога на прибыль (п. 4 Порядка № 571).

Данное лицо является ответственным за ведение налогового учета и уплату налога в бюджет (п. 8 Порядка № 571). Учет результатов совместной деятельности ведется уполномоченным лицом отдельно от учета результатов другой хозяйственной деятельности.

При определении результата совместной деятельности не включаются в состав дохода уполномоченного лица суммы денежных или имущественных взносов, которые поступают согласно договорам о совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица (п. 5 Порядка № 571).

В случае выплаты уполномоченным лицом доли прибыли от совместной деятельности другому участнику на эту сумму начисляется налог по ставке 25 %, который вносится в бюджет до/или одновременно с выплатой (п. 6 Порядка № 571). Если в течение отчетного периода прибыль от совместной деятельности не распределяется, то на конец такого периода прибыль (или ее нераспределенная часть) признается распределенной между участниками согласно условиям договора о совместной деятельности и подлежит налогообложению по ставке 25 %. При этом налог вносится в бюджет в сроки, установленные для уплаты налога за соответствующий период (п. 7 Порядка № 571).

Если в течение отчетного периода понесены убытки, то они переносятся на уменьшение доходов будущих налоговых периодов от такой совместной деятельности до полного их погашения (п. 10 Порядка № 571).

Кроме этого, Порядок № 571 содержит нормы, определяющие распределение расходов и амортизационных отчислений относительно основных фондов, передаваемых участником в совместную деятельность с целью их последующего использования в такой деятельности в случае, если такие основные фонды используются как в собственной хозяйственной деятельности участника, так и в совместной деятельности (п. 13, 14 Порядка № 571).

Отдельно необходимо отметить ряд разъяснений ГНАУ по вопросам налогового учета результатов совместной деятельности, в частности, письма от 03.03.2009 г. № 1906/6/15-0216, 4312/7/15-0217, от 03.03.2009 г. № 4305/7/15-0917 и от 04.04.2008 г. № 7012/7/15-0317, в которых указывается следующее:

— взнос в совместную деятельность без создания юридического лица не является взносом в уставный фонд юридического лица;

права пользования имуществом не являются правами интеллектуальной собственности или другими аналогичными правами и поэтому не могут быть признаны нематериальным активом для целей обложения налогом на прибыль;

— права пользования имуществом, внесенные в совместную деятельность без создания юридического лица, не подлежат амортизации как нематериальный актив в соответствии с нормами ст. 8 Закона о прибыли;

— плательщик налога на прибыль имеет право применять п.п. 8.7.1 п. 8.7 ст. 8 Закона о прибыли по отношению к тем основным фондам, которые учитываются на балансе предприятия и подлежат амортизации, а также арендованным основным фондам. Ввиду того, что у налогоплательщика (договор о совместной деятельности) не было расходов на сооружение основных фондов (скважин) и он не брал их в аренду, расходы на ремонт таких основных фондов (скважин) не относятся к его валовым расходам;

— суммы уплаченных (начисленных) рентных платежей, платы за пользование недрами и сбора за геологоразведочные работы включаются в состав валовых расходов налогоплательщиков — владельцев специальных разрешений. В составе расходов совместной деятельности такие платежи не учитываются.

ДОГОВОР №______
О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
(простого товарищества)

г. _________________________ «____»_______________ 200_ г.

именуемое в дальнейшем “Участник 1”, в лице _____________________________________________,

действующего на основании __________________________________________________, с одной стороны,

именуемое в дальнейшем “Участник 2”, в лице _____________________________________________,

действующего на основании ______________________________________________, с другой стороны и

именуемое в дальнейшем “Участник 3”, в лице _____________________________________________,

действующего на основании ______________________________________________, с третьей стороны

заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Все участники, заключившие настоящий договор, обязуются объединить свои вклады и совместно действовать в целях _____________________________________________________________

(цели, задачи, характер деятельности)

1.2. Участники осуществляют совместную деятельность на базе общего имущества, формируемого за счет вкладов участников, вносимых ими в сроки, предусмотренные настоящим договором.

2. имущественные права и обязанности участников

2.1. Участник 1 обязуется в срок до ________________________ предоставить в качестве вклада в общее имущество участников следующее имущество: ________________________________________

2.2. Участник 2 обязуется в срок до ________________________ предоставить в качестве вклада в общее имущество участников следующее имущество: ________________________________________

2.3. Участник 3 обязуется в срок до ________________________ предоставить в качестве вклада в общее имущество участников следующее имущество: ________________________________________

2.4. Общее имущество простого товарищества оценивается в _________________________________грн. При этом доля Участника 1 в совместной деятельности составляет __________%, доля Участника 2 составляет __________%, доля Участника 3 составляет __________%.

2.5. Пользование общим имуществом участников настоящего договора осуществляется по их общему согласию, а в случае недостижения согласия в порядке, установленном решением суда.

2.6. Общее имущество учитывается на отдельном балансе простого товарищества. Денежные вклады участников производятся путем перечисления денег на текущий счет в банке, открытый для осуществления совместной деятельности.

2.7. Ведение бухгалтерского учета общего имущества участников возлагается на _____________

2.8. Участник 1 по содержанию общего имущества обязан: _________________________________

2.9. Участник 2 по содержанию общего имущества обязан: ________________________________

2.10. Участник 3 по содержанию общего имущества обязан: ________________________________

2.11. Расходы, связанные с содержанием общего имущества участников, покрываются за счет вкладов участников по взаимной договоренности, оформленной протоколом.

2.12. Каждый участник настоящего договора имеет право без каких-либо ограничений ознакомляться со всеми документами ведения совместных дел участников.

3. ведение совместных дел

3.1. Ведение совместных дел участников настоящего договора возлагается на Участника __, который согласует действия участников; оформляет необходимую документацию, связанную с исполнением настоящего договора; обеспечивает участников информацией о ходе совместных дел; представляет интересы участников договора перед третьими лицами, а также в суде; совершает без согласования с остальными участниками в интересах совместной деятельности сделки на сумму до _____________ грн.; решает текущие производственные вопросы; совершает расчетно-кредитные операции со специального счета в банке, открытого для осуществления совместной деятельности в общих интересах.

3.2. _________________ осуществляет ведение совместных дел на основании настоящего договора или доверенностей, выдаваемых остальными участниками.

3.3. Письменное согласие всех участников договора требуется для решения следующих вопросов:

— о заключении сделок на сумму свыше _________________ грн.

— о размере и порядке осуществления дополнительных взносов участников в общее имущество.

При наличии спора между участниками решение по перечисленным вопросам принимается большинством голосов либо спор передается на рассмотрение хозяйственного суда.

3.4. В отношениях с третьими лицами участники не могут ссылаться на ограничение прав участника, совершившего сделку, по ведению совместных дел участников, кроме случаев, когда они докажут, что на момент совершения сделки третье лицо знало или могло знать о наличии таких ограничений.

3.5. Решения в отношении совместных дел участников принимаются по их общему согласию.

4. распределение прибыли, расходов и убытков

4.1. Прибыль, полученная участниками в результате их совместной деятельности, направляется в первую очередь на возмещение расходов, связанных с осуществлением совместной деятельности, а оставшаяся часть согласно решению участников распределяется пропорционально размеру вкладов каждого из участников в общее имущество.

4.2. Причитающиеся участникам суммы части прибыли, полученной в результате осуществления совместной деятельности и направленной по решению участников к выплате, перечисляются на текущий счет участника путем

4.3. Общие расходы и убытки совместной деятельности покрываются за счет общего имущества участников. В случае недостаточности общего имущества для возмещения расходов и убытков, возникших в результате совместной деятельности, каждый участник возмещает расходы и убытки, связанные с совместной деятельностью, пропорционально стоимости вклада в общее имущество.

4.4. Участник, совершивший от имени всех участников сделку, в отношении которой его право на ведение общих дел участников было ограничено, или совершивший в интересах всех участников сделку от своего имени, может требовать возмещения осуществленных им за свой счет расходов, если совершение этой сделки было необходимо в интересах всех участников. Участники, которым в результате таких сделок были причинены убытки, имеют право требовать их возмещения.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

5.1. В случае неисполнения, ненадлежащего или несвоевременного исполнения своих обязательств виновный участник возмещает другим участникам настоящего договора понесенные ими убытки.

5.2. Возмещение убытков не освобождает виновную сторону от выполнения обязательств по настоящему договору.

5.3. Участники отвечают солидарно по всем совместным обязательствам, связанным с исполнением настоящего договора, независимо от оснований их возникновения.

5.4. Кредитор участника настоящего договора имеет право предъявить требование о выделении доли участника в общем имуществе.

5.5. В случае расторжения настоящего договора по требованию одного из участников участник, участие которого прекратилось, отвечает перед третьими лицами по совместным обязательствам, возникшим в период его участия в настоящем договоре, как участника договора.

6. Срок действия договора и дополнительные условия

6.1. Настоящий договор вступает в силу с «___» _________ 200__ г. и действует по «___» __________ 200__ г.

6.2. В случае установления нецелесообразности или невозможности дальнейшего проведения работ или установления неизбежности получения отрицательного результата любой из участников вправе внести предложение о досрочном расторжении настоящего договора, которое должно быть рассмотрено в __________________ срок.

6.3. Договор считается расторгнутым с момента подписания протокола о его расторжении большинством участников.

6. прекращение договора

6.1. Настоящий договор прекращается в случае:

– объявления участника банкротом или ликвидации участника, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;

– расторжения договора по требованию одного из участников, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;

– истечения срока настоящего договора;

– выделения доли участника по требованию кредитора, если договоренностью между участниками не предусмотрено сохранение договора в отношении других участников;

– достижения целей настоящего договора или наступления обстоятельств, когда достижение цели стало невозможным.

6.2. Участник имеет право требовать расторжения настоящего договора по уважительной причине с возмещением другим участникам реальных убытков, причиненных расторжением настоящего договора.

6.3. При прекращении настоящего договора имущество, переданное в совместное владение или пользование участников, возвращается предоставившим его участникам без вознаграждения.

6.4. Участник, внесший в совместную собственность вещь, определенную индивидуальными признаками, имеет право в случае прекращения настоящего договора требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов других участников и кредиторов.

6.5. С момента прекращения настоящего договора его участники несут солидарную ответственность по невыполненным совместным обязательствам в отношении третьих лиц.

7. Форс-мажор

7.1. Ни одна из сторон не несет никакой ответственности за невыполнение какого-либо из положений настоящего договора, если это невыполнение явилось следствием причин, находящихся вне сферы контроля невыполняющей стороны (далее – Форс-мажор), подобных стихийным бедствиям, экстремальным погодным условиям, пожарам, войнам, забастовкам, военным действиям, гражданским беспорядкам, вмешательству со стороны властей, эмбарго, изменениям законодательства, которые полностью препятствуют исполнению договора, но не ограничивающихся ими.

7.2. Сторона, для которой Форс-мажор препятствует выполнению договора, должна поставить другую сторону в известность об этом письменно в кратчайший срок, не превышающий ______ дней.

7.3. Форс-мажор автоматически продлевает действие настоящего договора на срок Форс-мажора, но не более _______ месяцев. Если в течение этого срока Форс-мажор не прекращает действия, настоящий договор считается расторгнутым.

8. Порядок разрешения споров

8.1. Все разногласия, возникающие вследствие или в связи с настоящим договором, должны решаться путем переговоров между сторонами.

8.2. Если стороны не могут прийти к согласию, спор подлежит передаче на разрешение в хозяйственный суд по месту нахождения ответчика.

9. Прочие условия

9.1. Стороны условились считать конфиденциальной и не подлежащей разглашению информацию о деятельности друг друга, полученную в связи с исполнением настоящего договора.

9.2. Участник 1 является плательщиком налога на прибыль и уплачивает его в соответствии с п. 10.1 ст. 10 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (иное _________________).

9.3. Участник 2 является плательщиком налога на прибыль и уплачивает его в соответствии с п. 10.1 ст. 10 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (иное _________________).

9.4. Участник 3 является плательщиком налога на прибыль и уплачивает его в соответствии с п. 10.1 ст. 10 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» (иное _________________).

9.5. Все изменения и дополнения в настоящий договор вносятся только по согласию сторон и в письменном виде.

9.6. Все поправки и дополнения к настоящему договору действительны, если они выполнены в письменной форме и подписаны участниками.

9.7. На отношения сторон, не урегулированные настоящим договором, распространяются нормы действующего законодательства Украины.

10.Реквизиты сторон:

текущий счет № _____________ в _________________ отделении банка г. _______________________

МФО _________________________ код ЕГРПОУ _____________________________________________

текущий счет № _____________ в _________________ отделении банка г. _______________________

МФО _________________________ код ЕГРПОУ _____________________________________________

текущий счет № _____________ в _________________ отделении банка г. _______________________

МФО _________________________ код ЕГРПОУ _____________________________________________

ДОВЕРЕННОСТЬ № _____
учасника договора о совместной деятельности

от __________________________

Настоящей доверенностью ______________________________________________________________ ,

в лице , действующего на основании ___________,

согласно условиям договора о совместной деятельности № _________ от ________________ поручает

в лице директора руководить всей совместной деятельностью

по договору № ______________ от __________________, совершать все необходимые юридические действия, расчетные операции со счета в банке, открытого для осуществления совместной деятельности в общих интересах участников, заключать в интересах совместной деятельности договоры, представлять интересы участников договора перед третьими лицами, в органах власти и управления, с правом получения документов, разрешений, свидетельств, согласований, в суде со всеми правами, предоставленными законом истцу, ответчику, третьему лицу, а также гражданскому истцу и потерпевшему от преступления, в том числе с правом окончания дела мировым соглашением, признания или отказа полностью или частично от исковых требований, изменения иска, обжалования решения суда, получения исполнительного листа (приказа) и предъявления его ко взысканию.

Доверенность действительна по «____»______________ 200_ г.

образец подписи _____________________________________ удостоверяю