Трудовой договор ооо ип

Заключение срочного договора между ООО и ИП, я одновременно работник этого ООО и ИП

У меня вопрос такого характера — я состою в штате организации (форма собственности ООО) и исполняю там обязанности начальника отдела, соответственно получаю зарплату, отпускные и т.д. Т.е. обычные трудовые отношения.

Но я же одновременно являюсь индивидуальным предпринимателем на УСН и иногда работаю с другими организациями по срочным договорам (1-2 месяца) как ИП, плачу налоги и отчисления.

Вопросы заключаются вот в чем — могу ли я заключить срочный договор (1 месяц) на оказание услуг, а конкретно разработка программного обеспечения, со своей же собственной организацией именно как ИП?

Солько в данном случае заплатит налогов моя организация (ООО на УСН) для перевода денег мне по срочному договору?

Может ли вызвать вопросы у налоговой такой вариант работы со мной? Общая сумма работ около 200 тыс. рублей, причем работа уже проведена и она реальная.

Хочу отметить, что это нужно сделать всего один раз.

Ответы юристов (7)

Конечно, Вы как ИП, можете заключить гражданско-правовой договор с юр.лицом, в штате которого числитесь ( то есть с которым состоите в трудовых отношениях). Никаких юридических препятствий для этого нет. Просто у Вас будет одновременно 2 договора с данной организацией: трудовой и гражданско-правовой. По гражданско-правовому договору юр.лицо выплатит Вам как ИП доходы, с которого Вы уже сами (как ИП) будете платить налоги и страховые взносы, ООО в данном случае за Вас ничего платить не будет. У налоговой вопросов быть не может. В данных договорных отношениях ничего противозаконного нет.

Уточнение клиента

То есть, если я все правильно понимаю, ООО где я работаю понесет только фактические затраты на перевод денег (% банка) на счет моего ИП, после оформления акта приема работ по договору между ООО и ИП?

04 Марта 2018, 23:15

Есть вопрос к юристу?

Да, можно, если в по трудовому договору это не относится к Вашим трудовым обязанностям.

Сколько в данном случае заплатит налогов моя организация (ООО на УСН) для перевода денег мне по срочному договору?

ООО не понесёт налоговых расходов.

Может ли вызвать вопросы у налоговой такой вариант работы со мной? Общая сумма работ около 200 тыс. рублей, причем работа уже проведена и она реальная.

Такие «правоотношения» довольно распространены на практике. Вопросов у налоговой как правило не возникает.

В случае возникновения у налоговой подозрений, обязанность доказывания обналичивания денежных средств возложена на правоохранительные органы.

Уточнение клиента

Вы написали: Да, можно, если в по трудовому договору это не относится к Вашим трудовым обязанностям.

По занимаемой должности я начальник отдела информационных технологий, но, хотя и работаю в организации 7 лет, трудового договора в глаза не видел (непорядок конечно). Выполненные работы это разработка программного обеспечения и подготовка иллюстрационных материалов, не знаю насколько это коррелирует с моей должностью для налоговой если что. Если я правильно понимаю, то при заключении договора в описании работ следует придумать формулировку, которая не совпадает с моими обязанностями по работе?

04 Марта 2018, 23:26

Лучше, чтобы не совпадала.

Согласно законодательству, граждане и юридические лица свободны в заключении договоров.

Статья 421 Гражданского кодекса РФ:

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Но при это есть условия, при которых такого рода правоотношения могут признаны трудовыми.

Вы уже состоите в трудовых правоотношениях я данной организацией. т.е. выполняете определенные обязанности с интересах работодателя, следовательно выполнение и данной услуги, может быть расценено как нарушение законодательства.

Статья 15 Трудового кодекса РФ:

Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Также следует учитывать отличия гражданского договора от трудового.

Гражданско-правовой договор имеет принципиальные отличия от трудового договора. Перечислим главные из них:

По договорам оказания услуг или выполнения работ исполнитель (подрядчик) обязан выполнить конкретное задание (задания) заказчика, которое известно еще в момент заключения договора (ст. 779, ст. 702 ГК РФ). По трудовому же договору работник должен работать по конкретной должности в соответствии со штатным расписанием, по определенной профессии, специальности и выполнять все поручения руководства по мере их поступления (ст. 57 ТК РФ). В трудовых отношениях работодателя интересует прежде всего сам процесс трудовой деятельности работника, а в гражданско-правовых — конкретный результат.
Исполнители и подрядчики сами определяют порядок выполнения возложенных на них договором обязанностей и делают это за свой счет, если иное не установлено договором (ст. 704, ст. 783 ГК РФ). Работник же должен следовать установленным правилам внутреннего трудового распорядка, в том числе соблюдать режим рабочего времени. Кроме того, работодатель обязан обеспечить работника всем необходимым для выполнения трудовых обязанностей (ст. 22 ТК РФ), выплачивать компенсацию за использование сотрудником в работе своего имущества (ст. 188 ТК РФ) и возмещать иные расходы персонала, понесенные в интересах работодателя (ст. 164 ТК РФ).
Трудовая функция всегда выполняется работником лично. Участвуя в гражданских правоотношениях, если запрет не установлен, исполнитель (подрядчик) может привлечь к исполнению своих обязанностей третьих лиц (ст. 313 ГК РФ).
Исполнители и подрядчики получают не заработную плату, а предусмотренное договором вознаграждение, которое выплачивается не каждые полмесяца, как зарплата, а в порядке, установленном договором.
Исполнители и подрядчики обязаны в полном объеме возместить причиненные ими убытки (ст. 723, ст. 783 ГК РФ). По трудовому договору работник несет полную материальную ответственность лишь в случаях, предусмотренных ст. 243 ТК РФ.
Если с физическим лицом заключен гражданско-правовой договор, то на него не распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством (отпуска, больничные и т.п.).
Суды при рассмотрении вопроса об отграничении трудового договора от гражданско-правового руководствуются аналогичными критериями. Так, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1 разъяснено, что основными признаками, позволяющими отграничить трудовой договор от гражданско-правового, являются:

личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия);
организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
гарантия социальной защищенности.

Поэтому в данной ситуации, мое мнение, заключение гражданского договора с работником данной организации может поставить под сомнение его правомерность и соответствие законодательству.

Считаю оптимальным способом выхода из ситуации, заключение допсоглашения с Вами, как с работником в порядке статьи 60.2 Трудового кодекса РФ:

С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса).

Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей).

Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника.

Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель — досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.

Статья 151 Трудового кодекса РФ:

При совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата.

Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (статья 60.2 настоящего Кодекса).

В рамках это статьи и оплата устанавливается по допсоглашению к трудовому договору, также допсоглашение можно заключить на неопределенный срок, вынести приказ на основании него с которым работника ознакомить под роспись и Вы здесь ничего не потеряете, да и вопросов к такого рода оформлению не возникнет.

Уточнение клиента

Спасибо за развернутый ответ.

Насчет заключения доп. соглашения — дело в том, что мы получаем з/п в «конверте» и бОльшую ее часть, организация не пойдет на доп. соглашение. Мы как работники понимаем правила игры и их принимаем -это не обсуждается.

Интересует именно вопрос разового заключения договора и получения денег за выполненную работу.

05 Марта 2018, 11:14

Спасибо за развернутый ответ.

Насчет заключения доп. соглашения — дело в том, что мы получаем з/п в «конверте» и бОльшую ее часть, организация не пойдет на доп. соглашение. Мы как работники понимаем правила игры и их принимаем -это не обсуждается.

Интересует именно вопрос разового заключения договора и получения денег за выполненную работу.

Все дело в том, что здесь какой-либо угрозы для работодателя не существует, даже наоборот:

1. допсоглашение в рамках ст.60.2 ТК РФ устанавливает ту оплату о которой договорятся стороны т.е. без ограничений, это доплата, а не заработная плата, т.е. здесь рамки МРОТ неприменимы.

2. это наиболее оптимальный способ исключающий риски для работодателя в отличии от гражданского договора, где в случае проверки уполномоченными органами такого рода договор может быть признан допсоглашением в рамках трудовых правоотношений со всеми вытекающими здесь для работодателя

Статья 5.27 КоАП РФ:

4. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, —

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Поэтому не думаю, что ситуация настолько критична, что не позволит оформить допсоглашение на тех условиях, которые устраивают более всего Вас и работодателя в существующей ситуации.

Решать конечно Вам, но пытаясь найти форму гражданского договора и заключить его с работодателем в нынешней ситуации, он здесь больше рискует, оформив же данную работу в качестве дополнительной при чем на тех условиях, которые устраивают обе стороны, что по сути делается и при заключении гражданского договора, я считаю возможные риски будут исключены. в дальнейшем.

Да, Андрей, все верно. ООО понесет только расходы в виде комиссии банка на отправку п/п (как правило, это фиксированная небольшая сумма).

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Договор между ООО и ИП, может ли такой договор трактоваться как трудовой договор

договор между ООО и ИП на оказание услуг, может ли такой договор трактоваться как трудовой договор? есть предложение перевести всех рабочих цеха на ИП и заключить с ними договора на оказание услуг. Есть ли подводные камни, пока что мнения расходятся.

Уточнение клиента

Уточнение — на данный момент работает определённое количество работников, их мы можем не «переводить» на ИП, но нам необходимо увеличить штат и новых мы хотим взять как ИП

11 Февраля 2016, 17:25

Ответы юристов (25)

Тут нет риска, что договора на оказание услуг признают трудовыми.

ИП сам за себя отчитывается, платит налоги и взносы и несет ответственность за их неуплату.

На самом деле это распространенная практика. Во многих сферах так делают, например в салонах красоты.

Из подводных камней, только то, что самим работникам это не очень выгодно, поскольку они теперь сами за себя платят налоги и взносы. Соответственно на руки им будет оставаться меньше денег. Кроме того, им придется заморачиваться с отчетностью в налоговую и фонды. С их стороны имеет смысл идти на это только в том случае, если им станут больше платить.

Кстати им всем имеет смысл при регистрации ИП перейти на систему налогообложения УСН «доходы» 6%

Есть вопрос к юристу?

Сергей, добрый день.

Договор между ООО и ИП не может трактоваться как трудовой, т.к. будет заключён между с предпринимателем, который занимается предпринимательской деятельностью, а не трудовой.

Здравствуйте! Вы можете заключить договор на оказание услуг между ООО и ИП, здесь нет риска, что он будет признан трудовым. Главное условие — в договоре реквизиты работников должны быть прописаны как ИП Иванов И.И, с указанием ИНН и ОГРН, так как ИП теоретически может работать по трудовому договору, но именно как физическое лицо (когда в договоре указывается только Ф.И.О и адрес).

Сергей, добрый вечер!

Согласно ст. 11 Трудового кодекса

Все работодатели (физические лица и юридические лица, независимо от их
организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях
и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками
обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных
актов, содержащих нормы трудового права.
Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим Кодексом,
другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями
, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных
актов, содержащих нормы трудового права.

Согласно ст. 15 ТК

Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

В предложенной схеме нагрузка обязательными платежами на таких ИП будет превосходить нагрузку на ЮЛ если бы они были оформлены на минималке как работники (кто будет платить за таких ИП в ФСС и т.д.?), а последствия выявления характера таких отношений как фактически трудовых в случае проверки сведет на нет все плюсы.

Здравствуйте,
Может, и расцениваться.
Если ФНС, и Трудовая докопается, а она докопается, если рабочие пожалуются.
А со спецификой деятельности трудовой на заводе, это легче простого.
Напоминаю, ст. 2 ГК РФ

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

То есть деятельность предпринимательская, как минимум должна быть:
1) самостоятельной
2) осуществляемой на свой риск.

А у рабочих в цеху, этого точно нет.

Поэтому, В Вашей сфере это не самой лучший вариант.
Интереснее вариант, с аутсорсом. То есть ли официально их работодателем будет другое ООО, а сотрудников он Вам прикомандировал, или по договору Аутсорса, к Вам их отправил.

Вопрос не совсем корректен.

Кто является сторонами трудовых отношений?

Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.
Работник — физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Работником не можете быть физическое лицо принятое на работу как индивидуальный предприниматель.

Между тем, с индивидуальным предпринимателем можно заключить гражданско-правовой договор.

При этом следует учитывать следующее:

В трудовом договоре указываются:
— фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя — физического лица), заключивших трудовой договор;
сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя — физического лица;
— идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);
— сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
— место и дата заключения трудового договора.
Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:
— место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности,

— место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;
— трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации;

конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, или соответствующим положениям профессиональных стандартов;
дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, — также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;

условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;
условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

условия труда на рабочем месте;
условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;

— другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Согласно же гражданско-правового договора, возьмем подряд.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Все, никаких Вам режимов работы, условий оплаты труда, ПВТР, должностных обязанностей.

Конкретная работа в конкретный срок. При этом не нужно предоставлять ни инструмент, ни оборудование, ни рабочее место.

Если сохраняются условия как в трудовом договоре, то любая проверка усмотрит трудовые отношения.

На что пожалуются? Что их насильно, против их воли сделали ИП? А потом заставили подписать договор оказания услуг? Смешно. Не хочешь не работай.

к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Власов Андрей

Эта статья ТК РФ про заключение договоров ГПХ с физ. лицами не ИП!

К ИП она не имеет никакого отношения.

Согласен с ответом Руслана. Имейте ввиду, что договор оказания услуг не должен содержать признаки трудового договора.

Здравствуйте, тут вы пытаетесь перевести трудовые отношения, фактические, в плоскость гражданско правовых, так как по сути ваши работники становятся ИП, что будет вызывать подозрения, так как они были у вас в штате. Согласно ТК РФ

Статья 15. Трудовые отношения(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Тут как раз таки ваш случай, а это основание для привлечения вас к административной ответственности, так как ИП будут выполнять фактически трудовую функцию, которые они как работники выполняли ранее. Но вопрос спорный

Статья 5.27. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 421-ФЗ)
1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 2 и 3 настоящей статьи и статьей 5.27.1 настоящего Кодекса, —
влечет
предупреждение или наложение административного штрафа на должностных
лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц,
осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица, — от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на
юридических лиц — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
3. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, —
влечет
наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от
десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от
пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти
тысяч до ста тысяч рублей.

Когда с уплатой взносов как ИП например один из них накосячит, просрочит и т.д. и поймет как было хорошо быть простым ФЛ и сколько штрафов он должен теперь заплатить как ИП+ просто отношения испортятся

Эта статья ТК РФ про заключение договоров ГПХ с физ. лицами не ИП!
Крохалев Максим

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:
лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному
договору, на основании письменного заявления физического лица,
являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не
обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса;

Так вот что помешает ИП, закрыв Ип и став ФЛ впоследствии обратится в суд за признанием таких отношений трудовыми? И в этом случае одним из доказательств могут послужить показания его коллег, таких же «ИП».

Апелляционное определение Верховного суда Республики Татарстан от 07.12.2015 по делу N 33-18431/2015

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и
возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих
отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо,
являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд
за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки,
которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.
Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших
на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями
толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на
основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке,
установленном частями первой — третьей настоящей статьи,
были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между
работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического
допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному
договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей
.
В данном случае, договоры возмездного оказания услуг, заключенные
ответчиком с истцом, относятся к трудовым договорам, поскольку, как
усматривается из материалов дела и пояснений истца, последний на
протяжении длительного времени — с 01.03.2013 года по 05.12.2014 года
работал у ответчика в качестве специалиста по страхованию, что
свидетельствует о постоянном характере его работы
, истец по заключенным договорам исполнял определенные обязанности, при этом был важен сам процесс труда, а не оказанная им услуга.
Ответчик с установленной периодичностью выплачивал истцу вознаграждение за труд, при этом вознаграждение истца не зависело от объема и характера работы,
указанной в договоре, а зависело от количества дней, отработанных за
месяц, на который заключался договор, что свидетельствует о том, что
фактически ответчик выплачивал истцу заработную плату.
Истец подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка — работал
ежедневно с выходными днями, с 09 часов утра до 18 часов вечера, у истца
было определено конкретное рабочее место — офис по адресу:
Данный офис был оборудован мебелью и оргтехникой.
Исходя из совокупного толкования приведенных норм, к характерным признакам трудового правоотношения относятся: личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; подчинение работника правилам
внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий
труда; возмездный характер (оплата производится за труд).
Истец на протяжении длительного периода времени выполнял одну и ту же работу
на соответствующем объекте по оговоренной должности, т.е. выполнял
конкретную трудовую функцию, лично, одна и та же функция выполнялась
истцом в одном и том же месте на протяжении длительного периода времени,

фактически истцу было установлено рабочее время (на условиях полного
рабочего дня), оговорена заработная плата. Неустранимые сомнения при
рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании
гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу
наличия трудовых отношений (ст. 19.1 ТК РФ).
При рассмотрении дела в суде первой инстанции установлен факт допуска истца к работе с ведома ответчика (работодателя), постоянный характер этой
работы, определено место работы и выполнение трудовой функции в
интересах работодателя за выплачиваемую заработную плату.
Указанные обстоятельства подтверждены совокупностью собранных по делу
доказательств, в том числе показаниями свидетелей Г.А. и Б., отвечающих
критериям относимости, допустимости и достаточности, которые
свидетельствуют о наличии между сторонами отношений, носящих природу
трудовых. Кроме того, ответчик признал факт выполнения истцом работы,
при этом гражданско-правовой характер выполнения работы не нашел своего
объективного подтверждения.

Здравствуйте. Да, могут и признать данные правоотношения трудовыми и шанс этот вполне реальный…

В соответствии со ст. 19.1 ТК РФ, если с лицом заключен гражданско-правовой договор, связанный с использованием его личного труда, и отношения по этому договору не прекращены, Государственная инспекция труда вправе провести внеплановую проверку по указанному факту и признать отношения трудовыми, выдав предписание о заключении трудового договора с таким лицом, которое может быть обжаловано в суде в установленном порядке.

Основанием для проведения проверки может быть как обращение самого лица, являющегося стороной (исполнителем, подрядчиком) по гражданско-правовому договору, так и поступление информации о заключении гражданско-правовых договоров, связанных с использованием его личного труда, от органов государственной власти, органов местного самоуправления, профсоюзов, а также из СМИ (абз. 4 ч. 7 ст. 360 ТК РФ).

У Вас будет целый цех работать по гражданско-правовому договору, я не думаю, что рано или поздно не найдутся недовольные, которые не обратяться в инспекцию или в суд, чтобы признать данные отношения трудовыми. Какой бы красивый договор Вы не составили, но если несколько человек хором будут говорить о том как они работали посменно, от и до, получали зарплату, выполняли определенные трудовые функции на определенном трудовом месте, то однозначно у Вас могут быть проблемы.

Но самые большие проблемы могут быть, как это ни странно, со стороны налоговой.

Налоговые органы потихоньку стали практиковать обращения в суд в связи неуплатой НДФЛ, ЕСН юр. лицом за ИП, они доказывают, что на самом деле имеют место трудовые правоотношения, а сама схема придумана с целью уклонения от налогов, что собственно Вы и хотите сделать.

Кстати, наиболее значимым является первый приговор по Ходорковскому, который заключил как ИП договор с ЮКОСом на консультационные услуги и ему вменили именно уклонение от уплаты налогов.

Вот ещё один пример.

Постановлением от 28.01.2014 по делу N А09-7272/2012 Двадцатым арбитражным апелляционным судом установлено:
ООО (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 4 по Брянской области (ответчик, налоговый орган, инспекция) от 29.05.2012 N 5 в части предложения уплатить налог на доходы физических лиц (далее — НДФЛ), пени за несвоевременную уплату НДФЛ, штраф по НДФЛ по ст. 123 НК РФ, единый социальный налог (далее — ЕСН), пени за несвоевременную уплату ЕСН, штраф за неполную уплату ЕСН по п. 1 ст. 122 НК РФ.
Решением Арбитражного суда Брянской области от 28.10.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что налоговым органом доказано в действиях общества намерение получить необоснованную налоговую выгоду путем искусственного вовлечения в свои правоотношения с заказчиками электромонтажных работ в Московском регионе предпринимателей К.В.О., К.А.В. и Д.Э.В., применяющих упрощенную систему налогообложения.
В апелляционной жалобе ООО просит решение суда отменить. В обоснование позиции указывает на то, что материалами дела установлены факты, свидетельствующие о выполнении электромонтажных работ ИП К.В.О., ИП К.А.В. и ИП Д.Э.В.
В отзывах на апелляционную жалобу Инспекция, опровергая доводы жалобы, в обоснование своих возражений указывает на притворность сделок, заключенных обществом с указанными ИП.
Двадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции ввиду следующего.
Как усматривается из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов.
Выявленные инспекцией нарушения зафиксированы в акте выездной налоговой проверки.
По результатам рассмотрения материалов проверки и представленных обществом возражений Инспекцией принято решение о привлечении ООО к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, за неполную уплату НДС в виде штрафа, за неполную уплату ЕСН в виде штрафа; по ст. 123 НК РФ — за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и перечислению налогов.
Кроме того, указанным решением ООО доначислены НДС, ЕСН; предложено удержать и перечислить в бюджет сумму НДФЛ; начислены пени за несвоевременную уплату налогов.
На основании ст. ст. 101, 101.2 НК РФ налогоплательщик обратился в УФНС с апелляционной жалобой на решение инспекции.
Решением УФНС оспариваемое решение инспекции оставлено без изменения.
Частично не согласившись с решением ИФНС, ООО обратилось в суд с настоящим заявлением.
Из оспариваемого решения инспекции следует, что основанием для доначисления спорных сумм налогов, пени и штрафов послужили выводы инспекции о создании ООО видимости наличия между ООО и тремя его субподрядчиками — ИП К.В.О., К.А.В., Д.Э.В. хозяйственных связей, в результате которых последними выполнены электромонтажные работы. Заключаемые ООО договоры подряда на выполнение электромонтажных работ с указанными ИП, одновременно являющимися сотрудниками проверяемого общества, являются притворными. Их цель — налоговая выгода в виде ухода от налогообложения по НДФЛ и ЕСН.
В обоснование принятого решения в оспариваемой части налоговый орган указал, что ООО, производя на различных объектах электромонтажные работы и имея в своем распоряжении (штате) соответствующих специалистов, привлекало для выполнения некоторых работ по договорам подряда руководящих работников — директора К.В.О., заместителя директора К.А.В. и главного энергетика Д.Э.В., но в качестве ИП. Расходы на указанных субподрядчиков превысили сумму затрат на материалы и заработную плату на основных рабочих; в проверяемом периоде установлен рост доли расходов на субподрядчиков на фоне снижения доли прочих затрат в составе себестоимости.
По мнению налогового органа, ООО, являясь налоговым агентом вышеуказанных лиц, неправомерно не удержало и не перечислило в бюджет НДФЛ; являясь налогоплательщиком, не уплатило ЕСН.
Судом установлено, что договоры подряда с указанными ИП заключались обществом ежемесячно, за исключением периода нахождения данных лиц в отпусках.
В соответствии с табелями учета рабочего времени К.В.О., К.А.В. и Д.Э.В. постоянно находились на рабочем месте, за исключением периода оплачиваемых отпусков.
Строительные объекты, на которых выполнялись электромонтажные работы, находились в г. Москве и Московской области, в связи с чем у указанных ИП отсутствовала возможность осуществления предпринимательской деятельности на данных объектах в свободное от работы время. В течение рабочего дня ИП выполняли свои должностные обязанности как работники ООО и должны были подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка.
Судом также установлено, что К.В.О., К.А.В. и Д.Э.В. с целью контроля за работой на объектах командировались также на те объекты, на которых они должны были выполнять работы в соответствии с договорами подряда, заключенными обществом с ними как с ИП.
При этом К.В.О. и К.А.В., утверждая, что они работали в качестве ИП исключительно во внерабочее время, помимо выходных дней должны были работать в ночное время, успев доехать до объекта в г. Москву или Московскую область и вернуться к 8 часам 00 минутам следующего дня в ООО (в г. Брянск), что практически невозможно.
Довод ООО о том, что возможности для привлечения дополнительных трудовых резервов у него отсутствовали, поскольку квалифицированные соискатели трудовых вакансий отказывались от малопривлекательной работы в другом регионе, судом апелляционной инстанции был отклонен.
С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что работы К.В.О., К.Л.В. и Д.Э.В. выполнялись в рамках трудовых отношений, а не предпринимательской деятельности указанных лиц.
Судом также установлено, что единственным источником получения доходов предпринимателей К.В.О., К.Л.В. и Д.Э.В. являлось ООО.
При этом все индивидуальные предприниматели применяли специальный налоговый режим в виде УСН с объектом налогообложения «доходы» и налоговой ставкой 6%. Все расчетные счета были открыты в одном банке.
Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ООО не подтвердило реальность хозяйственных операций с ИП.

Целью заключенных с указанными предпринимателями договоров являлось получение налоговой выгоды путем ухода от налогообложения НДФЛ и ЕСН.
Ссылку общества на то, что в материалы дела представлены доказательства, подтверждающие необходимость и выполнение субподрядных работ (договоры субподряда, накладные на отпуск товара и т.д.), судебная коллегия признала несостоятельной, поскольку указанные документы подтверждали только факт выполнения обществом работ, но не выполнение их названными ИП.
С учетом вышеуказанных обстоятельств факт реального выполнения ООО работ для заказчиков не может являться основанием для признания полученной заявителем налоговой выгоды обоснованной.
По указанным мотивам судом апелляционной инстанции отклоняются доводы о том, что отношения заявителя с указанными ИП полностью соответствуют законодательству; происходили в рамках гражданско-правовых договоров, не признанных недействительными; ведение одновременно кадровой работы и предпринимательской деятельности одними и теми же лицами не противоречит нормам действующего законодательства.
Все указанные заявителем в апелляционной жалобе обстоятельства не опровергают того, что ООО совместно с указанными предпринимателями действовало с целью получения налоговой выгоды. Для организации выгода выражалась в том, что она не уплачивает ЕСН с выплат, производимых индивидуальным предпринимателям, и не удерживает НДФЛ, а работники, занимающие руководящие должности, — предприниматели, в свою очередь, вместо налога на доходы физических лиц в размере 13% уплачивают единый налог при применении упрощенной системы налогообложения в размере 6% от суммы дохода.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно признал обоснованным Решение Межрайонной ИФНС России N 4 по Брянской области от 29.05.2012 N 5 в оспариваемой части.